Cezai şart
……………… ihale kayıt numaralı ............. İşi kapsamında teslim edilmesi gereken kıyafetlerin dokümanda belirtilen süreden daha geç teslim edilmesine karşın sözleşmede belirtilen cezai hükümlerin uygulanmaması suretiyle ………………. TL kamu zararına sebebiyet verildiği hususu ile ilgili olarak,
Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda, …………………. ihale kayıt numaralı ............. İşi’nin …………… tarihinde ihale edildiği, ……………………Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın ………………. TL bedelle işi üstlendiği görülmüştür.
Söz konusu ihaleye ilişkin Teknik Şartnamenin 5. Bölümünde her bir personele verilmesi gereken kıyafet ve iş güvenliği ekipmanları tanımlanmıştır.
Sözleşmenin “Diğer Hususlar” başlıklı 36 ncı maddesinde,
“Teknik Şartnamenin 5. maddesinde yer alan "Personele Verilecek Kıyafetler ve İş Güvenliği Ekipmanları" arasından yazlık kıyafetler, eldiven, toz maskesi, yağmurluk, baret, çizme, çelik burunlu çizme, tulum işin başlamasına müteakip 10 gün içerisinde, kışlık kıyafetler ise 2017 yılının Eylül ayında personele verilecektir.”
“Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16 ncı maddesinin 16.1.1 numaralı fıkrasının 3 numaralı alt bendinde ise,
“Teknik şartnamede belirtilen kıyafetler ve iş güvenliği ekipmanlarının İhale dokümanında belirtilen zamanda ve şartnameye uygun olarak verilmemesi durumunda verilmeyen veya geç verilen her bir parça malzeme için günlük, sözleşme bedelinin 0,00000005 (yüz milyonda beş)'i oranında ceza uygulanacaktır.” hükümleri yer almaktadır.
Hakediş ödemeleri ve ihale dokümanları üzerinde yapılan incelemelerde, yüklenici tarafından 2017 yılının Eylül ayında verilmesi gereken kıyafetlerden bir kısmının 22 Kasım 2017 tarihinde bir kısmının ise 05.12.2017 tarihinde idareye teslim edildiği, sözleşmede açık hüküm bulunmasına rağmen cezai işlem uygulanmayarak kamu zararına neden olunduğu anlaşılmıştır.
Kamu zararı kavramı, 5018 sayılı Kanunun 71 inci maddesinde “kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem ve eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.”
şeklinde tanımlanmıştır.
Aynı madde uyarınca, “Kamu zararının belirlenmesinde,
“a) İş, mal veya hizmet karşılığı olarak belirlenen tutardan fazla ödeme yapılması,
b) Mal alınmadan, iş veya hizmet yaptırılmadan ödeme yapılması,
c) Transfer niteliğindeki giderlerde, fazla veya yersiz ödemede bulunulması,
d) İş, mal veya hizmetin rayiç bedelinden daha yüksek fiyatla alınması veya yaptırılması,
e) İdare gelirlerinin tarh, tahakkuk veya tahsil işlemlerinin mevzuata uygun bir şekilde yapılmaması,
g) Mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması,
… esas alınır.”
denilmektedir.
Bununla birlikte sorumluların yazılı savunmalarından, sorguda iddia olunan kamu zararının tahsil edildiği görülmüştür.
Bu itibarla, ………………….. ihale kayıt numaralı ............. İşi kapsamında teslim edilmesi gereken kıyafetlerin dokümanda belirtilen süreden daha geç teslim edilmesine karşın sözleşmede belirtilen cezai hükümlerin uygulanmaması sonucu oluşan ……………….. TL kamu zararı Ahiz ………………….. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın ……. nolu hakedişinden kesilerek ……………….. tarih ve ……………….. yevmiye numaralı ödeme emri belgesi ile bütçeye gelir kaydedildiğinden ilişilecek husus kalmadığına,
İş bu ilamın tebliğ tarihinden itibaren aynı Kanunun 55 inci maddesi gereğince altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi.