Ders saati ücreti karşılığında personel çalıştırılması
…….. Müdürlüğü bünyesinde Hobi ve Beceri Edindirme Kurslarında ders saat ücreti karşılığında çalıştırılmak üzere ……. Belediyesi ……. A.Ş.’den istihdam edilen personel arasında 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi olarak kamu kurumlarında öğretmen olarak çalışan devlet memurlarının 2914 sayılı Yüksek Öğretim Personel Kanununa tabi olarak ……. Üniversitesinde çalışan öğretim görevlilerinin bulunduğu ve bu kişiler için de ödeme yapılması neticesinde ……. TL kamu zararına sebebiyet verildiği hususu ile ilgili olarak,
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun, 26/08/2011 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan 650 sayılı KHK’nın 38’inci maddeyle değişik, “Ticaret ve diğer kazanç getirici faaliyetlerde bulunma yasağı” başlıklı 28’inci maddesinde, “Memurlar Türk Ticaret Kanununa göre (Tacir) veya (Esnaf) sayılmalarını gerektirecek bir faaliyette bulunamaz, ticaret ve sanayi müesseselerinde görev alamaz, ticari mümessil veya ticari vekil veya kollektif şirketlerde ortak veya komandit şirkette komandite ortak olamazlar. (Görevli oldukları kurumların iştiraklerinde kurumlarını temsilen alacakları görevler hariç). Memurlar, mesleki faaliyette veya serbest meslek icrasında bulunmak üzere ofis, büro, muayenehane ve benzeri yerler açamaz, gerçek kişilere, özel hukuk tüzel kişilerine veya kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarına ait herhangi bir işyerinde veya vakıf üniversitelerinde çalışamaz.
Memurların üyesi oldukları yapı, kalkınma ve tüketim kooperatifleri, kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve kanunla kurulmuş yardım sandıklarının yönetim, denetim ve disiplin kurulları üyelikleri görevleri, özel kanunlarda belirtilen görevler ile kurumundan izin alınmak kaydıyla yapılan insani ve sosyal amaçlı gönüllü çalışmalar bu yasaklamanın dışındadır…” hükmüne yer verilmek suretiyle, memurların mesleki faaliyette bulunmak üzere gerçek kişilere, özel hukuk tüzel kişilerine veya kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarına ait herhangi bir işyerinde veya vakıf üniversitelerinde çalışamayacakları ifade edilmiştir.
2914 sayılı Yüksek Öğretim Personel Kanunu’nun “Uygulanacak Diğer Kanun Hükümleri” başlıklı 20’nci maddesinde ise, “Bu Kanunda hüküm bulunmayan hallerde 2547 sayılı Yükseköğretim Kanunu ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümleri uygulanır.” hükmü bulunmaktadır. Buna göre, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi devlet memurlarının ve 2914 sayılı Yüksek Öğretim Personel Kanununa tabi öğretim görevlilerinin, yüklenici firma bünyesinde, işçi statüsünde, saat başı ücret karşılığında çalıştırılmaları mümkün değildir.
Bununla birlikte 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun “Kamu Zararı” başlıklı 71 inci maddesinde,
“Kamu zararı, kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.
Kamu zararının belirlenmesinde,
a) İş, mal veya hizmet karşılığı olarak belirlenen tutardan fazla ödeme yapılması,
b) Mal alınmadan, iş veya hizmet yaptırılmadan ödeme yapılması,
c) Transfer niteliğindeki giderlerde, fazla veya yersiz ödemede bulunulması,
d) İş, mal veya hizmetin rayiç bedelinden daha yüksek fiyatla alınması veya yaptırılması,
e) İdare gelirlerinin tarh, tahakkuk veya tahsil işlemlerinin mevzuata uygun bir şekilde
yapılmaması,
f) (Mülga: 22/12/2005-5436/10 md.)
g) Mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması,
Esas alınır” hükümleri yer almaktadır.
Belediye tarafından gerçekleştirilen personel çalıştırılmasına dayalı söz konusu ihalede, yüklenici ile yapılan sözleşme doğrultusunda, idari ve teknik şartname ile sözleşme hükümleri, çalıştırılacak personel sayısı, vasıfları ve çalışma saatleri açısından karşılanmıştır. Dolayısıyla Belediye açısından, satın alınan eğitim hizmetlerinin karşılığı alınmış ve çalıştırılan personelin tabi olduğu mevzuat açısından yanlışlıklar bulunsa da yüklenicinin sağladığı hizmet doğrultusunda hakediş ödemeleri yapılmıştır. Buna göre 5018 sayılı Kanunun 71 inci maddesi uyarınca bir kamu zararı oluştuğuna karar verilmesi mümkün değildir.
Bu itibarla, ……. Müdürlüğü bünyesinde Hobi ve Beceri Edindirme Kurslarında ders saat ücreti karşılığında çalıştırılmak üzere ……. Belediyesi ……. A.Ş.’den istihdam edilen personel arasında 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi olarak kamu kurumlarında öğretmen olarak çalışan devlet memurlarının 2914 sayılı Yüksek Öğretim Personel Kanununa tabi olarak ……. Üniversitesinde çalışan öğretim görevlilerinin bulunduğu ve bu kişiler için de ödeme yapılması hususunda mevzuatına uygun olduğu anlaşılan ……. TL ile ilgili olarak ilişilecek husus bulunmadığına,
6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi uyarınca işbu İlamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi.