Teknik personel cezai şart
..................... ihale kayıt numarası ile ................... San. Tic. Ltd. şirketine ihale edilen ………..TL sözleşme bedelli “İlimiz Merkez Muhtelif Cadde ve Sokaklarında Merdiven, Yağmur Kanalı, Kilitli Parke ve Perde Duvar Yapım İşi”nde istenen teknik personelin deneyim şartı tutmamasına rağmen ceza kesilmemesi suretiyle ........................... TL kamu zararına sebebiyet verildiği hususu ile ilgili olarak,
Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 19 uncu maddesinde; yüklenicinin sözleşmesine göre işyerinde bulundurulması istenen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içerisinde idareye bildirmek zorunda olduğu, idarenin bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini on gün içinde yükleniciye bildireceği, idare tarafından bu süre içerisinde herhangi bir bildirim yapılmadığı takdirde teknik personel bildirimindeki teknik personelin kabul edilmiş sayılacağı, yüklenici tarafından bildirilen teknik personelin idare tarafından kabul edilmemesi halinde, kabul edilmeyen teknik personel yerine yeni bir teknik personel bildirilmesi için yükleniciye beş gün süre verileceği, yüklenicinin verilen süre içerisinde yeni bir teknik personel bildirmeye mecbur olduğu, aksi halde, teknik personel için sözleşmesinde öngörülen günlük cezaların uygulanacağı belirtilmiştir.
İşe ait sözleşmenin “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23 üncü maddesinde;
“23.1. Yüklenici, 23.3. maddesi uyarınca, İdareye bildirdiği teknik personelin onaylandığının kendisine bildirildiği tarihten itibaren aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş programına göre iş yerinde bulundurmak zorundadır.
Adet Pozisyonu Mesleki Unvanı Mesleki Özellikleri
1 Şantiye Şefi İnşaat Mühendisi en az 2 yıl deneyimli
23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve mesleki unvanı belirtilen teknik personeli iş programına göre iş başında bulundurmadığı takdirde;
Sıra No Mesleki unvan için TL/Gün
1 Şantiye şefi inşaat mühendisi ..................
ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir.
23.3 Teknik personelin idareye bildirilmesi ve iş yerinde bulundurulmasıyla ilgili hususlarda Yapım İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümler uygulanır. ”
düzenlemesi yapılmıştır. İhale edilen iş ile ilgili 20.06.2018 tarihinde sözleşme imzalanarak 21.06.2018 tarihinde iş yeri teslimi yapılmış ve 28.11.2018 tarihinde bitirilmiştir. Ayrıca bu işte şantiye defteri de tutulmamıştır.
Yüklenicinin bildirdiği personel bilgisi şöyledir.
Adet Mesleki Unvanı Sözleşmede İstenen Yüklenici Tarafından Taahhüt Edilen Personelin Adı Soyadı Yüklenici Tarafından Taahhüt Edilen Personelin Mezuniyet Tarihi ve Oda Kayıt Tarihi
1 İnşaat mühendisi en az 2 yıl deneyimli ................. Mezuniyet: ……
Meslek Oda Kayıt Tarihi: ……
Bu kapsamda, sözleşmede istenen “en az 2 yıl deneyimli” tabiri kişinin mezun olduğu tarihten itibaren 2 yıl geçtiğine göre değil bu kişinin inşaat mühendisi olarak gerek kendi gerekse başka birinin yanında çalışarak elde ettiği deneyimin olması gerektiğine işaret etmektedir. Kişi mezun olmakla birlikte inşaat mühendisi olarak çalışmamış ise bu takdirde deneyiminin olduğundan bahsedilemez. Dolayısıyla 2 yıl deneyim şartını kişinin mezun olduğu tarih itibariyle anlamamak gerekir. Deneyim şartını kanıtlayan belgelerden en önemlisi meslek odası kaydıdır.
Yüklenici sözleşme gereği bu işte çalıştıracağı personele ilişkin verdiği dokümanlarda inşaat mühendisi olarak ............................’ı iş yerinde bulunduracağını beyan etmiştir. İdare Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesine göre işlem yapmamıştır. Beyan edilen ...................... 04.06.2017 tarihinde mezun olup meslek oda kayıt tarihi 06.06.2017 olduğu için sözleşmede istenen en az 2 yıl deneyimli olma şartı sağlanmamıştır. Sözleşmenin 23.2 maddesinde 23.1 maddesinde istenen teknik personeli iş başında bulundurmadığı takdirde yüklenicinin günlük ..................... TL ceza ödemesi gerektiği imza altına alınmıştır. ........................ en az 2 yıl deneyimli olma şartını sağlamadığına göre günlük ....................TL ceza kesintisi yapılması gerekirken, 21.06.2018-28.11.2018 tarihleri arasındaki süre (10+31+31+30+31+28) toplamı 161 gün için (161x.................) ............... TL ceza kesintisi uygulanmamıştır.
Nitekim, sözleşme idare ile yüklenicinin iradeleriyle imzaladıkları karşılıklı hak ve yükümlülükleri içeren belgedir. Yüklenici gerek sözleşme ve gerekse de şartnamede istenenleri yapmakla yükümlüdür. Bu sözleşme ve eki şartname gereğidir. İşin yapılma sürecinde şartname hükümlerine aykırı bir davranış idare tarafından tespit edildiği takdirde söz konusu cezalar uygulanmalıdır. İhalenin uygulandığı süre zarfında idarece, yüklenicinin işi sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yaptığı kabul edilerek ödemeler yapılmıştır. Ceza uygulanmasını gerektiren eylem işin yapılmasına engel olmadığı gerekçe gösterilebilir ise de bu durum sözleşmede yer alan yaptırımların uygulanmasına engel değildir. Sözleşmeye konulan bu hükümler şarta bağlı hükümler değildir. Söz konusu düzenlemeler yüklenilen işin yapılması veya yapılacak denetimler sırasında tespit edilmesi halinde uygulanacak hükümlerdir.
Diğer bir ifadeyle, kamu ihaleleri yükümlülükleri ihaleden önce bilinen ve yaptırımları, cezaları ve diğer hususları göz önünde bulundurularak teklif verilen bir süreçtir. Dolayısıyla ihale dokümanında yer alan hükümlerin ilgili olaya uygulanması gerekmektedir. Kamu ihaleleri sonucunda imzalanan sözleşmelerde şarta bağlı düzenlemeler bulunmaktadır. Örneğin sözleşmenin feshi, kesin teminatın gelir kaydedilmesi, yüklenicinin yasaklanması gibi. Ancak sorgu konusundaki husus şarta bağlı değildir. Bu nedenle ihale öncesi var olan ve sözleşme ve eki şartnamede belirtilenlerin işin yapımı sırasında aynı şekilde istenmesi gerekmektedir. Kaldı ki, şartnameler sözleşme ekidir. Sözleşme ise idare ile yüklenicinin iradeleriyle imzaladıkları karşılıklı hak ve yükümlülükleri içeren belgedir. Yüklenici şartnamede istenen tüm hususları sağlayarak işi yapmakla yükümlüdür. Bu sözleşme ve eki şartname gereğidir.
Bu itibarla, ........................ ihale kayıt numarası ile ......................... Tic. Ltd. şirketine ihale edilen ......................TL sözleşme bedelli “İlimiz Merkez Muhtelif Cadde ve Sokaklarında Merdiven, Yağmur Kanalı, Kilitli Parke ve Perde Duvar Yapım İşi”nde istenen teknik personelin deneyim şartı tutmamasına rağmen ceza kesilmemesi sonucu oluşan ............................ TL kamu zararının;
..................... TL’sinin Harcama Yetkilisi (Hakedişi Onaylayan) ..................... ....... ve Gerçekleştirme Görevlisi .................... ile Diğer Sorumlular; Yapı Denetim Görevlileri ................... ve ...............’a,
.................. TL’sinin Harcama Yetkilisi (Hakedişi Onaylayan) .................... ve Gerçekleştirme Görevlisi ..................... ile Diğer Sorumlular; Yapı Denetim Görevlileri .......ile ...................’a,
.................... TL’sinin Harcama Yetkilisi ..................ile Gerçekleştirme Görevlisi .................. ile Diğer Sorumlular; Yapı Denetim Görevlileri ...............,..............ve Diğer Sorumlu (Hakedişi Onaylayan) ..........’a,
Müştereken ve müteselsilen 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 53 üncü maddesi gereğince işleyecek faizleri ile birlikte ödettirilmesine,
İş bu ilamın tebliğ tarihinden itibaren aynı Kanunun 55 inci maddesi gereğince altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oyçokluğuyla karar verildi.
Azınlık Görüşü:
Üye ........................’in karşı oy gerekçesi;
“Yüklenici tarafından teknik personel olarak bildirilen söz konusu kişiye idare tarafından herhangi bir itirazın yapılmadığı ve bu kişinin şantiye şefliği nezaretinde işin; zamanında, eksiksiz bir şekilde bitirildiği ve de konunun işin esasına ilişkin sonucu değiştirecek bir eksiklik olarak görülmediği anlaşıldığından cezai bir müeyyidenin uygulanmasına gerek bulunmamaktadır.”