Ceza kesintisi
.............. Büyükşehir Belediyesi tarafından 18.02.2010 tarihinde ihalesi ve 15.03.2010 tarihinde de sözleşmesi imzalanan ve ............... TL sözleşme bedelli olarak ............... Şti. yükleniminde yaptırılan “..............İşi” nde,
söz konusu İş’e ait idari şartname ve sözleşme hükümleri gereğince Yüklenici tarafından iş başında bulundurulması gereken teknik personel iş başında bulundurulmadığı halde, yükleniciye yapılan hakkediş ödemesinden sözleşme ve şartname hükümlerinde belirtilen cezai kesintisinin yapılmaması sonucunda ............. TL tutarında kamu zararına neden olunduğu konusuyla ilgili olarak,
Söz konusu işe ilişkin İdari Şartnamenin “Organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 7.5.2 maddesinde,
“7.5.2.Organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler
a) Anahtar Teknik Personel istenilmemektedir.
b) Teknik Personel
Bahse konu yapım işine ait teknik personel listesi:
1 Adet Şantiye Şefi İnş. Müh ve/veya Mimar” ifadesi yer almaktadır. Buna göre yüklenicinin söz konusu işle ilgili teknik personel olarak kimleri çalıştıracağı hüküm altına alınmıştır.
Yapım işine ilişkin Sözleşmenin “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23 üncü maddesinde,
“Madde 23 – Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması
23.1. Yüklenici, 23.3. maddesi uyarınca, bildirdiği teknik personelin onaylandığının kendisine bildirildiği tarihten itibaren aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş yerinde devamlı olarak bulundurmak zorundadır.
Adet Pozisyonu Meslek Unvanı Meslek Özellikleri
1 Şantiye Şefi İnş. Müh ve/veya Mimar
23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve mesleki unvanı belirtilen teknik personeli iş başında bulundurmadığı takdirde,
1- İnş. Müh. Ve/veya Mimar için 25000 TL./Gün,
Ceza müteakiben düzenlenecek ilk hak edişten kesilir.”denildikten sonra, aynı 23 üncü madenin diğer bentlerinde ise (23., 23.4., 23.5., 23.6., 23.7. ve 23.8.), teknik personelin işyerinde bulundurulmaması halinde diğer yaptırımların ve uygulamaların nasıl olacağı açıklanmıştır.
'...........İşi’ne ait ihale dosyası incelendiğinde,
Yapım işinde işyeri teslim tarihinin 19.03.2010 tarihi, iş süresinin 150 takvim günü olduğu ve bu süreye göre 15.08.2010 tarihinde işin bitirilmesi gerektiği, yapım işleri geçici kabul tutanağına göre işin 23.07.2010 tarihinde tamamlandığı tespit edilmiştir. Buna göre ilgili yapım işi 19.03.2010-23.07.2010 tarihleri arasında toplam 127 günlük sürede tamamlanmıştır.
Yüklenici ............. Şti ............ Büyükşehir Belediyesi Fen İşleri Daire Başkanlığına göndermiş olduğu 19.03.2010 tarihli yazıda işle ilgili teknik personel olarak şirket ortakları .............. ve ............. ’ ın çalışacağı bildirilmiştir.
05.09.1979 tarih ve 16745 sayılı R.G.’de yayımlanmış olan Kontrol Yönetmeliği’nin kapsamının belirtildiği 1 inci maddesinde,
“Devlet ve kuruluşları, Katma Bütçeli Daireler, İl Özel İdareleri, Belediyeler ve Kamu İktisadi Kuruluşları ve tüm Kamu Kuruluşlarınca Yaptırılan her türlü yapı, tesis, onarım, bakım, imalat, ameliyat, etüt ve proje işlerinin kontrolü bu Yönetmelik hükümlerine göre yapılır. ”,
“Kontrol, Amiri ve Yetki Sorumlulukları” başlıklı 8 inci maddesinin 8.1. ve 8.2. alt bendlerin de,
“8.1. Yönetim ve denetimi kendisine verilen işlerin, sözleşme ve eklerine, şartnamelere, fen ve sanat kurallarına uygun olarak ve iş programı gereğince iyi bir biçimde yapılıp süresinde bitirilmesini sağlamakla görevli ve sonuçlarından sorumludur.”
“8.2. Kontrol mühendisliğince düzenlenecek, röleve, ataşman defteri, plankote, proje, hesap, tutanak, şantiye defteri ve işin yürütülmesi için gerekli diğer evrakın zamanında ve usulüne uygun olarak hazırlanmasını ve kontrollük hizmetinde çalışanların görevlerini eksiksiz olarak yapmalarını titizlikle izler. Bu evrakı kontrol ettiği tarihleri yazarak imzalar.” ,
“Kontrol Mühendisi Görev, Yetki ve Sorumluluğu” başlıklı 10 uncu maddesinde,
“ Kontrol mühendisi, kendisine verilen işleri, sözleşme ve eklerine, şartnamelere, uygulama projelerine, fen ve sanat kurallarına ve iş programına uygun olarak yürütülüp süresinde bitirilmesini sağlamak için (aşağıda belirtilen işleri) kendisi çalışarak, işin büyüklük ve önemine göre emrine verilen kontrol yardımcıları, sürveyanlar ile diğer personelin hizmetlerinden de yararlanarak yapmakla görevli ve sorumludur.”,
Aynı Yönetmeliğin 10.18 alt bendinde “ 10.18. Şantiye, röleve ve ataşman defterleri ile tutanakların düzenlenmesi için her türdeki kayıtları tutar, tutturur ve denetleyerek her kısım için başlangıç ve bitim tarihlerini saptar.”
Yönetmeliğin “Şantiye defteri” başlıklı 10.18.1. maddesinde,
“ Şantiye defterine her gün, hava durumundan başlayarak işin ilerleyişini, gelişmesini, çıkan engelleri, şantiyeye göre ihzarat bedeli ödenecek gereçler ile fiyat farkına tabi gereçlerin çeşit ve miktarlarını fatura, tarih ve No’ su ile sözleşmesi gereğince müteahhidin iş başından bulundurması şart koşulan teknik elemanların o gün iş başında bulunup bulunmadığını, müteahhitle yapılan önemli görüşme ve sonuçlarını işte kullanılan işçi, makine ve teçhizatın miktarını, üst kademeden gelenlerin ziyaretlerini ve konuşularak karar verilen hususları ile birlikte imza eder. (Şantiye defteri, çift yapraklı ve biri zımbalı olarak düzenlenecektir. Zımbalı kopya imzadan sonra müteahhide verilir.”
Hükümleri mevcuttur.
Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 29 uncu maddesinde ise,
“İşyerlerinde, yapılan işlerin bütün ayrıntılarını günü gününe kayıt altına almak için, örneklerine göre şantiye günlük defteri, röleve ve ataşman defterleri, bunlarla ilgili belgeler yüklenici ile birlikte yapı denetim görevlisi tarafından tutulur. Yüklenici bu defterleri ve ilgili belgeleri imzalamak zorundadır. Bunlardan imzalı birer kopya yükleniciye verilir.
Yüklenici bu belgelerle defteri imzalamış olmakla içindekileri ve yapılan hesapların doğruluğunu kabul etmiş olur. İmzalamaz ise veya ihtirazi kayıtlar altında imzalarsa karşı görüşlerini yazılı olarak bildirmesi için, defter ve belgelerin kendisine gösterildiği tarihten başlamak üzere, on gün süre verilir. Bu süre içinde karşı görüşlerini yazı ile bildirmezse belgelerin ve defterlerin içinde kayıtlı hususları kabul ve imza etmiş sayılır. Bu sonucu tespit eden bir tutanak düzenlenerek ataşmana eklenir. Ataşman defterinde, mürekkep veya sabit kalem kullanılacak ve yazı, rakam, resim, kroki ve kesitler özenle, açık ve noksansız olacak, kazıntı ve silinti olmayacaktır. Herhangi bir yanlışlık yapıldığı veya görüldüğü takdirde ilk rakam ve yazı okunacak şekilde üzeri kırmızı mürekkeple çizilip, doğrusu yazılarak aynı renkli mürekkeple imza edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yazılan mevzuat hükümleri, sorumluların yaptığı savunmalar ve savunma ekleri ile “............... İşi”ne ilişkin ilişikli ödeme belgesi ve eki belgelerin değerlendirilmesi neticesinde, sorumluların savunmalarından da anlaşılacağı üzere, söz konusu Yapım İşi 23.07.2010 tarihinde geçici kabulü yapılarak (işin süresi 150 takvim günü olmasına rağmen 127 günlük sürede) tamamlanmış ve kabule engel herhangi bir husus kontrol teşkilatı tarafından tespit edilmemiş ve dolayısıyla Yüklenici, sözleşme ve şartname hükümlerine göre sorumluluğunu tam olarak yerine getirmiştir. Diğer taraftan, yine savunma olarak gönderilen belgelerin incelenmesi neticesinde, “Teknik personel olarak görev yapan ..............’ ın şirket ortakları olduğundan dolayı Bağ-kur dökümlerinin incelendiği ve prim borçları bulunmadığının tespit edildiğini, ............... ’ ın yapılan bu Sayıştay sorgulaması ile birden fazla işyerinde sigortalı olarak çalıştığının tespit edildiğini, ancak, söz konusu Yapım işin de de teknik personel olarak iş sahasında bulunarak görevini yürütmüş olduğunu ve Kontrollük teşkilatı tarafından yapılan denetimlerde de bunun aksine bir durumun tespitinin yapılmadığını, aynı zamanda her ikisinin de şantiye defterlerinde günlük olarak imzasının bulunduğunu ve Kontrollük teşkilatı tarafından yapılan denetimlerde de iş sahasında bulunduklarının tespit edildiği ve dolayısıyla da iş başında bulunmamalarını söz konusu olmadığı” yönünde yapılan savunmaların da gerçeği yansıttığı anlaşılmaktadır. Dolayısıyla, ...............’ ın şantiye defterlerinde günlük olarak imzasının bulunması ve Kontrollük teşkilatı tarafından yapılan denetimlerde de iş sahasında bulunduklarının tespit edilmiş olması karşısında, teknik personelin iş başında bulunduğunu kabul etmenin haricinde bir şey düşünmek mümkün görünmemektedir. Bu durumda, özetlenecek olursa, teknik personelin şantiye defterinde yazılı olmaması, şantiyede bulunmadığı anlamına gelmez. Bunun dışında bir gerekçe veya şantiyede bulunmadığını ispatlayan bir delil de bulunmamaktadır.
Bu itibarla, söz konusu “.............İşi” ne ilişkin olarak, teknik personel çalıştırılması konusunda, gerçekleştirilen işlemlerin mevzuatına uygun olduğu anlaşıldığından, ...............TL ile ilgili olarak ilişilecek husus bulunmadığına oybirliğiyle karar verildi.