A) İşin Sözleşmesinin 23’üncü Maddesi Uyarınca, Yüklenici Tarafından Çalıştırması Gereken 1 Adet Asgari Üç Yıl Deneyimli Şantiye Şefi Çalıştırıldığına İlişkin Herhangi Bir Bilgi Veya Belgeye Rastlanılamaması.
B) İş Artışına Gidilirken Yeni Yapılan Ek İmalatlar İçin Tespit Edilen Birim Fiyatlarda Yüklenicilerin Asıl İş İçin Teklif Ederken Yaklaşık Maliyete Nispetle Yaptığı Kırımın, Söz Konusu Ek İmalatların Birim Fiyatlarına Uygulanmaması.
C) İşin Sözleşmesinin 17’inci Maddesi Uyarınca Yüklenici Firma Tarafından “All Risk” Sigortası Yaptırılmak Zorunda Olmasına Rağmen Yaptırılmadığı Ve Edimin Bu Şekilde Sözleşmeye Aykırı Şekilde Devam Ettiği.
D) Yükleniciye Ek Süre Verilmesine Karşın, Alınan Süre Uzatım Kararı Dolayısıyla Damga Vergisi Kesilmemesi Sonucunda 998,32 TL Kamu Zararına Sebep Olunduğu.
A) İşin sözleşmesinin 23’üncü maddesi uyarınca, yüklenici tarafından çalıştırması gereken 1 adet asgari üç yıl deneyimli şantiye şefi çalıştırıldığına ilişkin herhangi bir bilgi veya belgeye rastlanılamadığı iddiasına ilişkin olarak dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda,
Sorumlularca yapılan savunmalardan, söz konusu işle ilgili olarak yüklenici şirket tarafından şantiye şefi olarak şirket ortaklarından İnşaat Mühendisi...’ün gösterildiği anlaşılmıştır.
Bu itibarla, bahse konu işte teknik personel görevlendirilmesi hususunda ilişilecek bir husus bulunmadığına, oy birliğiyle,
B) İş artışına gidilirken yeni yapılan ek imalatlar için tespit edilen birim fiyatlarda yüklenicilerin asıl iş için teklif ederken yaklaşık maliyete nispetle yaptığı kırımın, söz konusu ek imalatların birim fiyatlarına uygulanmaması sonucu ...TL kamu zararına neden olunduğu iddiasına ilişkin olarak dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda,
04.03.2009 tarih ve 27159 sayılı mükerrer Resmi Gazetede yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 22’inci maddesinde,
“… işin yürütülmesi aşamasında idarenin gerekli görerek yapılmasını istediği ve ihale dokümanında ve/veya teklif kapsamında fiyatı verilmemiş yeni iş kalemlerinin ve/veya iş gruplarının bedelleri ile 21 inci maddeye göre sözleşme kapsamında yaptırılacak ilave işlerin bedelleri, ikinci fıkrada belirtilen usuller çerçevesinde yüklenici ile birlikte tespit edilen yeni birim fiyatlar üzerinden yükleniciye ödenir.
…”
denilmektedir.
Anılan hüküm uyarınca, yapım işlerinde ihale dokümanında ve/veya teklif kapsamında fiyatı verilmemiş yeni iş kalemlerinin ve/veya iş gruplarının bedelleri ile sözleşme kapsamında yaptırılacak ilave işlerin bedelleri, idare ve yüklenicinin söz konusu Yönetmelik hükmünde belirtilen usuller uyarınca birlikte tespit edecekleri yeni birim fiyat üzerinden ödenecek olup belirlenecek yeni birim fiyat üzerinden yüklenicinin asıl iş için teklif ettiği fiyatların yaklaşık maliyete nispeti oranında bir indirim yapılması ise söz konusu bulunmamaktadır.
Bu itibarla, bahse konu yeni birim fiyatlar dolayısıyla Denetçisince kamu zararı olarak hesap edilen ...TL için ilişilecek bir husus bulunmadığına, oy birliğiyle,
C) İşin sözleşmesinin 17’inci maddesi uyarınca yüklenici firma tarafından “all risk” sigortası yaptırılmak zorunda olmasına rağmen yaptırılmadığı ve edimin bu şekilde sözleşmeye aykırı şekilde devam ettiği iddiasına ilişkin olarak dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda,
04.03.2009 tarih ve 27159 sayılı mükerrer Resmi Gazetede yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 9’uncu maddesinde,
“ (Değişik:RG-3/7/2009-27277) Yüklenici, işyerindeki her türlü araç, malzeme, ihzarat, iş ve hizmet makineleri, taşıtlar, tesisler ile sözleşme konusu yapım işinin korunmasından 43 üncü madde hükümleri dikkate alınmak şartı ile işe başlama tarihinden kesin kabul tarihine kadar sorumludur. Bu sebeple yüklenici, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 9 uncu maddesi hükümleri dahilinde, işyerlerindeki her türlü araç, malzeme, ihzarat, iş ve hizmet makineleri, taşıtlar, tesisler ile sözleşme konusu iş için, işin özellik ve niteliğine göre ihale dokümanında belirtilen şekilde, işe başlama tarihinden geçici kabul tarihine kadar geçen süre içinde oluşabilecek deprem, su baskını, toprak kayması, fırtına, yangın gibi doğal afetler ile hırsızlık, sabotaj gibi risklere karşı “inşaat sigortası (bütün riskler)”, geçici kabul tarihinden kesin kabul tarihine kadar geçecek süreye ilişkin ise yürürlükteki İnşaat Sigortası (Bütün Riskler) Genel Şartları çerçevesinde kapsamı ihale dokümanında belirtilen genişletilmiş bakım devresi teminatını içeren sigorta yaptırmak zorundadır.
(2) (Değişik:RG-3/7/2009-27277) Sigortaya esas alınacak bedeller, işin kendisi için sözleşme bedeli, her türlü araç, malzeme, ihzarat, iş ve hizmet makineleri, taşıtlar, tesisler ve benzeri için ise piyasa rayiçlerine göre hesaplanan bedellerdir. Ödenen toplam hakediş tahakkuk tutarının (fiyat farkları dahil) poliçedeki sigorta bedelini aşması ve/veya poliçede öngörülen sigorta bitiş tarihinin süre uzatımı veya cezalı çalışma sebebiyle aşılması hallerinde, zeyilname ile sigorta bedelinin artırılması ve/veya sigorta süresinin uzatılması zorunludur.
(3) (Değişik:RG-3/7/2009-27277) Sigorta poliçesinde, idare işveren sıfatıyla, yüklenici işi gerçekleştiren sıfatıyla yer almalı, alt yüklenicilerin vereceği zararların da teminat kapsamı dahilinde olduğu belirtilmelidir. Kıymetlerin sigortalanmasında aşağıda belirtilen hususlar dikkate alınarak muafiyet ve koasürans uygulamalarına yer verilebilir:
(a) Tüm riskler için uygulanabilecek muafiyet oranı azami % 2’dir.
(b) Deprem, sel, su baskını, toprak kayması ve terör riskleri için uygulanabilecek koasürans oranı azami %20’dir. Bunun dışında kalan riskler için koasürans uygulanmaz.
(c) Muafiyet ve koasürans kısmına isabet eden hasarların karşılanması yüklenicinin sorumluluğundadır.
(4) İşin devamı sırasında işyerinde yapılacak çalışmalar nedeniyle, işçilerle çevre halkının kazaya uğramalarını, zarar görmelerini ve işlerde zarar ve hasar meydana gelmesini önleyici tedbirlerin alınmasından da yüklenici sorumlu olup, alınan bütün tedbirlere rağmen, yüklenicinin yaptığı işlerden dolayı üçüncü kişilerin kendilerine veya mallarına zarar verilmesi ihtimaline karşı mali mesuliyet sigortası yaptırmakla da yükümlüdür. Mali mesuliyet sigorta bedeli olarak, bu konuda sigorta şirketlerinin uygulamalarında kullandığı bedeller esas alınır.
(5) (Değişik:RG-3/7/2009-27277) Sigortalara ilişkin poliçelerin, idarenin yazılı izni dışında, genişletilmiş bakım devresi teminatı hariç, poliçenin geçici kabul tarihinden önce iptal edilemeyeceği ve süresinin kısaltılamayacağı, genişletilmiş bakım devresi teminatının ise kesin kabul tarihinden önce iptal edilemeyeceği hükmünü taşıması ve ilk hakediş raporunun düzenlenip tahakkuka bağlanmasından önce idareye verilmesi gerekir. Aksi halde hakediş tutarı ve öngörülmüş ise avans ödenmez. Sigorta primlerinin ödendiğine ve sigorta sözleşmesinin yürürlükte olduğuna dair sigortacıdan alınacak bir belgenin her hak edişin tahakkuka bağlanmasından önce idareye sunulması zorunludur.
…
(8) Sözleşmenin feshi veya tasfiye halinde bu sigortalar, fesih veya tasfiye olur tarihinden başlamak üzere iş, yeni yükleniciye ihale edilinceye kadar devam ettirilir ve bu süreye ait sigorta giderleri idare tarafından karşılanır.
…”
denilmektedir.
Anılan hükümler uyarınca, idarelerce 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında ihale edilen yapım işlerinde yükleniciler, işe başlama tarihinden geçici kabul tarihine kadar geçen süre içinde oluşabilecek deprem, su baskını, toprak kayması, fırtına, yangın gibi doğal afetler ile hırsızlık, sabotaj gibi risklere karşı “inşaat sigortası (bütün riskler)”, geçici kabul tarihinden kesin kabul tarihine kadar geçecek süreye ilişkin olarak yürürlükteki İnşaat Sigortası (Bütün Riskler) Genel Şartları çerçevesinde kapsamı ihale dokümanında belirtilen ve genişletilmiş bakım devresi teminatını içeren sigorta ve yaptıkları işlerden dolayı üçüncü kişilerin kendilerine veya mallarına zarar verilmesi ihtimaline karşı da mali mesuliyet sigortası yaptırmakla yükümlüdürler.
Bahse konu yapım işinde ise, işe ait sözleşmenin “İşin ve işyerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 17’nci maddesine göre, yüklenicinin Yapım İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümler çerçevesinde “bütün riskler (all risk)” sigortası yaptırması gerektiği halde yaptırmadığı anlaşılmıştır.
Bununla beraber, 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanunu’nun “Kamu zararı” başlıklı 71’inci maddesi uyarınca kamu görevlilerinin eylem ve işlemleri sonucunda kamu zararı oluştuğunun söylenebilmesi için bu eylem ve işlemlerin mevzuata aykırı olması yanında, bu eylem ve işlemler neticesinde kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunduğunun ortaya konulması gerekmekte olup bahse konu yapım işinde “all risk” sigorta yaptırılmamasına ilişkin olarak ise Denetçisince bu yönde bir tespit yapılmamıştır.
Bu itibarla, bahse konu yapım işinde “all risk” sigorta yaptırılmamasıyla ilgili olarak, Denetçisince herhangi bir kamu zararı tespiti yapılmadığından, ilişilecek bir husus bulunmadığına,
D) Yükleniciye ek süre verilmesine karşın, alınan süre uzatım kararı için ek damga vergisi kesilmemesi sonucu ..TL kamu zararına neden olunduğu iddiasına ilişkin olarak dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda,
488 sayılı Damga Vergisi Kanununun 14’üncü maddesinin üçüncü fıkrasında, sözleşmelerin sürelerinin uzatılması halinde aynı miktar veya nispette vergi alınacağı hüküm altına alınmış olmakla beraber, sözleşme süresinin işin tamamlanamaması nedeni ile uzatıldığı ve süre uzatımı ile birlikte ilave bir iş veya bir değer artışı söz konusu olmadığı durumlarda süre uzatımı nedeniyle ek bir damga vergisi alınmayacaktır.
Bahse konu Rapor maddesinde, ...Belediyesince gerçekleştirilen “...İşi”nde işin zamanında tamamlanamaması nedeniyle yükleniciye verilen ek süre için damga vergisi kesilmemesi ilişik tutulmuş olup yukarıda açıklandığı üzere söz konusu süre uzatımı kararı ilave bir iş veya bir değer artışına ilişkin olmadığından damga vergisine tabi bulunmamaktadır.
Bu itibarla, bahse konu süre uzatıma dolayısıyla Denetçisince kamu zararı olarak hesap edilen ...TL için ilişilecek bir husus bulunmadığına oy birliğiyle karar verildi.