Yüklenicinin Sözleşme ve Teknik Şartnamede Hüküm Altına Alınan Yükümlülüklerini Yerine Getirmemesine Rağmen Söz Konusu Yükümlülükleri İçin Öngörülen İdari Para Cezasının Uygulanmaması.
….Ltd. Şti.’ne …. tarihinde ihale edilen “2014 Yılı 10 Nisan- 30 Haziran Tarihleri Arasında Yapılacak Olan …. Kişilik Şanlıurfa Gezisi Hizmet Alım İşi”nde, yüklenicinin sözleşme ve teknik şartnamede hüküm altına alınan yükümlülüklerini yerine getirmemesine rağmen, söz konusu yükümlülükleri için öngörülen idari para cezasının uygulanmadığı görülmüştür.
“2014 Yılı 10 Nisan- 30 Haziran Tarihleri Arasında Yapılacak Olan …. Kişilik Şanlıurfa Gezisi Hizmet Alım İşi”ne ilişkin ….. Belediyesi ile yüklenici firma ….Ltd. Şti. arasında …. tarihinde imzalanan sözleşmenin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.1 nci fıkrasında “Geziler esnasında Belediyemiz tarafından hazırlanan şartnamede belirtilen maddeler dikkate alınacaktır. Olumsuzluklardan dolayı uyarılar (eksiklikler ve olumsuzluklar v.b) yüklenici firma yetkilisine idare tarafından firmaya tebliğ edilir. Bu yönde yapılacak tutanak işleminde yüklenici firma 1. Tutanakta … TL para cezası kesilir.2. Tutanakta …. TL sonrasında 3. Tutanakta …TL olacaktır. Yapılan ikazların tekrarı halinde tutulacak tutanak ile ihale idare tarafından tek taraflı olarak feshedilir. Yüklenici firma bu konuda hiçbir hak talebinde bulunamaz.” hükmü yer almaktadır.
Aynı Sözleşmenin “Kontrol Teşkilatı, görev ve yetkileri” başlıklı 18’inci maddesinin birinci fıkrasında “Her grupta belediyemiz tarafından gezide görevlendirilen personellerden oluşturulacak kontrol teşkilatı bulundurulacaktır. Her geziye katılacak gruplarda görevli personeller tarafından gezi hakkında olumlu veya olumsuzluklar ile aksaklıkları tespit edecek ve tutanağa bağlayarak her gezi sonrasında idareye sunacaktır.” denilmektedir.
Sözleşmenin “Teslim, muayene ve kabul işlemlerine ilişkin şartlar” başlıklı 20’nci maddesinin 3’üncü fıkrasında “teslim alınan işin muayene ve kabul işlemleri, Hizmet Alımları Muayene ve Kabul Yönetmeliği ile Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümlere göre işin kabule elverişli şekilde teslim edildiği tarihten itibaren 5 iş günü içinde yapılarak kesin hesap raporu çıkarılır” denilmiştir.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “Kontrol teşkilatının yetkileri sözleşmede belirtilir. Sözleşmede aksine bir hüküm yoksa kontrol teşkilatı, işlerin yürütülmesiyle ilgili olarak her türlü denetim, malzeme, işlerin ve sözleşmesinde onaya sunulması gerektiği belirtilen yüklenici personelinin onay veya reddi, ödeme miktarlarının tespiti, işlerin düzeltilmesi ve sözleşmenin gereklerinin yerine getirilmesi konusunda talimat vermeye ve uygulamaya yetkili olup, fesih, tasfiye, süre uzatımı, iş artışı, iş eksilişi, kabul, yüklenici nam ve hesabına iş yaptırma ve alt yüklenicileri onaylama hususlarında ise idareye görüş bildirir.
Sözleşme konusu iş süreklilik gösteren bir mahiyette ise, işin yapılmasına ilişkin kayıtlar sözleşmesinde belirtilen sıklıkta tutulur ve bu tutanaklar yüklenici tarafından da imzalanır. İşlerin eksik, kötü ve sözleşmeye aykırı olarak yapılması durumunda sözleşmede belirtilen cezalar uygulanır.” hükmü gereği kontrol teşkilatı, işlerin düzeltilmesi ve sözleşmenin gereklerinin yerine getirilmesi konusunda talimat vermeye ve uygulamaya yetkilidir. Ayrıca İşlerin eksik, kötü ve sözleşmeye aykırı olarak yapılması durumunda sözleşmede belirtilen cezaların uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.
Ancak bahsi geçen Şanlıurfa gezisinde yaşanan, yüklenici kaynaklı problemlere ilişkin gezi grup sorumluları tarafından “2014 Yılı 10 Nisan- 30 Haziran” tarihleri içinde olmak üzere 3 farklı tutanak oluşturulduğu, ancak bunlardan … ve … tarihlerindeki gezilere ilişkin tutulan ilk tutanak ile … ve … tarihlerinde gerçekleştirilen gezilere ilişkin tutulan 2’nci tutanağa ilişkin yükleniciden kesilmesi gereken toplam ….. TL idari para cezasının kesilmediği, …. tarihli gezide yaşanan olumsuzluklara ilişkin tutulan tutanağa ilişkin ise ….TL idari para cezası kesilmesi gerekirken yükleniciye sadece … TL para cezası uygulanıp hakedişinden kesildiği, toplamda …. TL’lik kesilmesi gereken idari para cezası için idare tarafından hiçbir işlem yapılmadığı, yaşanan bu aksaklıklar tutanaklara bağlanmış olmasına rağmen işin kabulünün yapılmış olduğu görülmüştür.
Sorumluların yapmış olduğu savunmada aksaklıkların kontrol teşkilatı tarafından tespit edilip imza altına alınmış olması gerektiğini, söz konusu tutanakların yükleniciye tebliğ edilmediğini ve bu nedenle tutanakların cezai işlem uygulama açısından dayanak oluşturmadığını ifade etmişlerse de,
Her gezide görevli grup sorumlularınca yaşanan aksaklıklara ilişkin oluşturulan tutanakların kontrol teşkilatı tarafından dikkate alınarak herhangi bir aksaklığın yaşanıp yaşanmadığının araştırılması gerekmektedir. Aksaklıklara ilişkin tutanaklar olmasına rağmen, kontrol teşkilatının herhangi bir araştırma yapmayarak yükleniciye sözleşmeden kaynaklı cezai işlem idarece uygulanmamıştır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde yer alan “Sözleşme konusu iş süreklilik gösteren bir mahiyette ise, işin yapılmasına ilişkin kayıtlar sözleşmesinde belirtilen sıklıkta tutulur ve bu tutanaklar yüklenici tarafından da imzalanır. İşlerin eksik, kötü ve sözleşmeye aykırı olarak yapılması durumunda sözleşmede belirtilen cezalar uygulanır” hükmü gereğince yükleniciye tebliği ve akabinde cezai işlemlerin uygulanması açıkça ifade edilmiştir.
Açıklanan bu nedenlerle savunmaların kabulü mümkün görülmemiştir.
Bu itibarla , “2014 Yılı 10 Nisan- 30 Haziran Tarihleri Arasında Yapılacak Olan …Kişilik Şanlıurfa Gezisi Hizmet Alım İşi”nde yaşanan aksaklıklar tutanakla tespit edilmiş olmasına rağmen sözleşmede öngörülen cezaların uygulanmaması sonucu meydana gelen kamu zararı tutarı …. TL’nin Harcama Yetkilisi (Kültür ve Sosyal İşler Müdürü) …. ile Gerçekleştirme Görevlileri (İdari İşler Satın Alma Şefi) …, (Koordinatör) …. ve (Memur) ….’e müştereken ve müteselsilen 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 53’üncü maddesi gereğince hüküm tarihinden itibaren işleyecek faizleriyle ödettirilmesine,
(Üye ….’in “ 2014 Yılı 10 Nisan- 30 Haziran Tarihleri Arasında Yapılacak Olan …Kişilik Şanlıurfa Gezisi Hizmet Alım İşi”ne ilişkin …Belediyesi ile yüklenici firma ….Ltd. Şti. arasında … tarihinde imzalanan sözleşmenin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.1 nci fıkrasında “Geziler esnasında Belediyemiz tarafından hazırlanan şartnamede belirtilen maddeler dikkate alınacaktır. Olumsuzluklardan dolayı uyarılar (eksiklikler ve olumsuzluklar v.b) yüklenici firma yetkilisine idare tarafından firmaya tebliğ edilir. Bu yönde yapılacak tutanak işleminde yüklenici firma 1. Tutanakta ….TL para cezası kesilir.2. Tutanakta … TL sonrasında 3. Tutanakta … TL olacaktır. Yapılan ikazların tekrarı halinde tutulacak tutanak ile ihale idare tarafından tek taraflı olarak feshedilir. Yüklenici firma bu konuda hiçbir hak talebinde bulunamaz.” hükmü yer almaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 32’nci maddesinde “Kontrol teşkilatı, yüklenici tarafından yapılmış olan işin eksik, hatalı ve kusurlu olduğunu veya malzemenin şartnamesine uygun olmadığını gösteren belirtiler ve kanıtlara ulaştığı takdirde, gerek işin yapımı sırasında ve gerekse kabule kadar olan sürede bu gibi eksiklik, hata ve kusurların incelenmesi ve tespiti için yüklenicinin yapması gerekenleri kendisine tebliğ eder.
Bu incelemeler yüklenici veya vekili ile birlikte yapılır. Yüklenici veya vekili bu konuda yapılacak çağrıya uymazsa incelemeler kontrol teşkilatı tarafından tek taraflı olarak yapılıp durum bir tutanakla tespit edilir.
Bu gibi inceleme ve araştırmaların giderleri, işlerin hatalı ve kusurlu olduğunun anlaşılması halinde yükleniciye ait olur.
Sorumluluğunun yükleniciye ait olduğu anlaşılan hatalı, kusurlu ve malzemesi kötü işlerin bedelleri, geçici hakedişlere girmiş olsa bile, işin gerçekleştirilme şekil ve durumuna göre yüklenicinin daha sonraki hakedişlerinden veya kesin hakedişinden veya teminatından kesilir.
Belli dönemler halinde ( günlük, haftalık, vs ) tekrarlanmak suretiyle ifa edilen sürekli nitelikteki işlerde kontrol teşkilatı, yapılan işle ilgili olarak Genel Şartnamenin 34 üncü maddesindeki esaslara göre bu dönemler itibariyle kayıt tutar. Hakediş ödemelerinde bu kayıtlar da dikkate alınır ve sözleşme ve eklerine aykırı olarak gerçekleştirildiği tutanağa yazılan işler için sözleşmesinde belirtilen kesinti ve cezalar uygulanır.” denilmektedir.
…. tarihli Şanlıurfa Gezisi Değerlendirmesi konulu tutanak ile …. tarihli Şanlıurfa Gezi Değerlendirmesi konulu tutanak kontrol teşkilatında görevli olmayan gezi sorumluları tarafından düzenlenmiştir. Bu tutanaklar yaptırım veya cezai mahiyette sonuçlar doğurmak üzere tanzim edilmiş tutanaklar olmayıp sadece değerlendirme amaçlı tutanaklardır. Bu tutanaklar yükleniciye tebliğ edilmediği gibi, daha sonradan da yüklenici tarafından da imzalanmış değildir.
Ceza kesintisi yapılabilmesi için belirlenen aksaklıkların kontrol teşkilatı tarafından tutanağa bağlanarak yüklenici firmaya tebliğ edilmesi gerekmektedir. Bu hususlar yerine getirilmediğinden ceza kesintisi yapılamayacağından konu hakkında ilişilecek husus bulunmadığına karar verilmesi gerekir.” şeklindeki ayrışık görüşüne karşı)
oy çokluğuyla karar verildi.