Kesin teminatın güncellenerek aradaki farkın da gelir kaydedilmemesi.
….. Şirketi yükleniminde bulunan ….. Yapımı İşine ait dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda,
Söz konusu işe ait sözleşmenin feshedilerek kesin teminatının gelir kaydedildiği, ancak kesin teminatın güncellenerek, aradaki farkın yükleniciden tahsil edilmediği ve kamu zararına neden olunduğu, görülmüştür.
4735 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Sözleşme Feshine İlişkin Düzenlemeler” başlıklı 22’nci maddesinde,
“19’uncu maddeye göre yüklenicinin fesih talebinin idareye intikali, 20’nci maddenin (a) bendine göre belirlenen sürenin bitimi, 20’nci maddenin (b) bendi ile 21’inci maddeye göre ise tespit tarihi itibariyle sözleşme feshedilmiş sayılır. Bu tarihleri izleyen yedi gün içinde idare tarafından fesih kararı alınır. Bu karar, karar tarihini izleyen beş gün içinde yükleniciye bildirilir.
19, 20 ve 21’inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten gelir kaydedileceği tarihe kadar Devlet İstatistik Enstitüsünce yayımlanan aylık toptan eşya fiyat endeksine göre güncellenir. Güncellenen tutar ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark yükleniciden tahsil edilir.
Hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle teminat alınan hallerde, alıkonulan tutar gelir kaydedileceği gibi, sözleşmenin feshedildiği tarihten sonra yapılmayan iş miktarına isabet eden teminat tutarı da birinci fıkra hükmüne göre güncellenerek yükleniciden tahsil edilir.” denilmektedir.
Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin (YİGŞ) “Sözleşmenin Feshi ve Tasfiye Durumları” başlıklı 47 nci maddesinde,
“… 4735 sayılı Kanunun 19, 20 ve 21’inci maddelerine göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten gelir kaydedileceği tarihe kadar endekse göre güncellenir. Güncellenen tutar ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark yükleniciden tahsil edilir.
Hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle teminat alınan hallerde, alıkonulan tutar gelir kaydedileceği gibi, sözleşmenin feshedildiği tarihten sonra yapılmayan iş miktarına isabet eden teminat tutarı da birinci fıkra hükmüne göre güncellenerek yükleniciden tahsil edilir.” hükmü yer almaktadır.
Yapılan incelemede, söz konusu iş, süresinde tamamlanmaması nedeniyle …. tarihinde feshedilmiştir. Fesih sonucu ….. Müdürlüğünce …..’ın imzasıyla Mali Hizmetler Müdürlüğü’ne gönderilen ….. tarihli yazıda, kesin teminatın gelir kaydedilmesi hususunda bilgi verilmiştir. Ayrıca, …..’ın imzasıyla yükleniciye gönderilen ….. tarihli fesih bildiriminde kesin teminatın gelir kaydedildiği bildirilmiştir. Ancak kesin teminat, alındığı tarihten gelir kaydedildiği tarihe kadar güncellenmemiş ve aradaki tutar yükleniciden tahsil edilmemiştir.
Dolayısıyla ….. İşine ait sözleşmenin feshedilerek kesin teminatının gelir kaydedildiği, ancak kesin teminatın güncellenerek, aradaki farkın yükleniciden tahsil edilmediği ve kamu zararına neden olunduğu görülmüş ise de, …..-TL tutarındaki kamu zararı, …..’dan ….. tarih ve ….. sayılı tahsilat makbuzu ile tahsil edildiğinden ilişilecek husus kalmadığına, işbu İlamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere,
Oy birliğiyle,