Kıdem Tazminatı
Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda,
........... ........... Genel Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen hizmet alım ihalesi kapsamında yüklenici olan ........... Büyükşehir Belediyesine ait ........... ...........A.Ş. adına taşeron işçi olarak görev yapan personele mevzuata göre ödenmemesi gereken kıdem tazminatının ödemesi sonucu …-TL kamu zararına neden olunduğu iddia edilmekte ise de,
Söz konusu personele yapılan kıdem tazminatı ödemelerinin iş hukuku mevzuatına uygun olarak yapıldığı görülmüştür. Şöyle ki,
4857 Sayılı İş Kanunu’nun geçici 120’nci maddesinde belirtildiği üzere 25.8.1971 tarihli ve 1475 sayılı İş Kanunu’nun 14’üncü maddesi hariç diğer maddeleri yürürlükten kaldırılmıştır.
4857 sayılı İş Kanunu’nun 120’inci maddesi ile yürürlükte bırakılan 1475 sayılı İş Kanunu’nun 14’üncü maddesinde, 1475 sayılı İş Kanunu’na tabi işçilerin hizmet akitlerinin işveren tarafından bu Kanunun 17’nci maddesinin II numaralı bendinde gösterilen sebepler dışında ve İşçi tarafından bu Kanunun 16’ncı maddesi uyarınca feshedilmesi halinde işçinin işe başladığı tarihten itibaren hizmet akdinin devamı süresince her geçen tam yıl için işverence işçiye 30 günlük ücreti tutarında kıdem tazminatı ödeneceği ve bir yıldan artan süreler için de aynı oran üzerinden ödeme yapılacağı hükme bağlanmıştır.
4857 Sayılı İş Kanunu’nun geçici 1’inci maddesinde ise, “Diğer mevzuatta 1475 sayılı İş Kanununa yapılan atıflar bu Kanuna yapılmış sayılır. Bu Kanunun 120 nci maddesi ile yürürlükte bırakılan 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesinin birinci fıkrasının 1 inci ve 2 nci bendi ile onbirinci fıkrasında, anılan Kanunun 16, 17 ve 26 ncı maddelerine yapılan atıflar, bu Kanunun 24, 25 ve 32 nci maddelerine yapılmış sayılır.” denilmektedir.
Anılan mevzuat hükümleri değerlendirildiğinde, iş akdinin, 4857 sayılı İş Kanunu’nun “İşçinin haklı nedenle derhal fesih hakkı” başlıklı 24’üncü maddesinde anılan nedenlerle işçi tarafından feshedilmesi ve yine 4857 sayılı İş Kanunu’nun “İşverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı” başlıklı 25’inci maddesinin II numaralı bendinde belirtilen ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve benzeri haller dışında işveren tarafından feshedilmesi halinde işçi kıdem tazminatına hak kazanacaktır.
Söz konusu olayda Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı İhalesi kapsamında ........... ...........A.Ş. aracılığı ile taşeron işçi olarak ...........iş veriminin düşmesine neden olmaları sebebiyle Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı İhalesi Teknik Şartnamesinin ilgili hükmü kapsamında Belediye tarafından şirkete iade edilmişlerdir.
........... ...........A.Ş.’ne iade edilen işçilerden ...........’ın iş akitleri işveren tarafından sağlık sorunları nedeniyle işlerinde verimli olamamaları üzerine feshedilmiş, ...........’nın iş akdi ise ailevi sorunları nedeniyle işinde verimli olamaması üzerine işveren tarafından feshedilmiştir. İade edilen işçilerden ...........ise ........... A.Ş. bünyesindeki otopark hizmetlerinde verilen işi ve işyerini değişikliğini kabul etmediğini belirterek 4857 sayılı İş Kanunu’nun 22’nci maddesindeki hakkını kullanarak 24/II/f maddesi gereğince iş akdini feshetmiştir.
...........’ın iş akitleri sağlık sorunları nedeniyle, ...........’nın iş akdi ise ailevi sorunları nedeniyle işinde verimli olamaması üzerine işveren tarafından feshedildiğinden ve anılan fesih nedenleri 4857 sayılı İş Kanunu’nun “İşverenin haklı nedenle derhal fesih hakkı” başlıklı 25’inci maddesinin II numaralı bendinde belirtilen ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller ve benzeri haller dışında olduğundan yukarıda açıklanan mevzuat hükümlerine göre söz konusu işçiler kıdem tazminatına hak kazanmaktadır. Yine iş ve işyeri değişikliğinden ötürü iş akdini fesheden işçi ...........4857 sayılı İş Kanunu’nun 24/II/f maddesi gereğince kıdem tazminatına hak kazanmaktadır.
İş sözleşmeleri kıdem tazminatına hak kazanacak şekilde sona eren taşeron işçilere 08.02.2015 tarih 29261 Sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkındaki Yönetmeliğin “Aynı kamu kurum veya kuruluşunda çalışanlar” başlıklı 5 inci maddesinin 2’nci bendinde yer alan, “Son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri kıdem tazminatına hak kazanacak şekilde sona eren işçilerin birinci fıkraya göre tespit edilen sürelere ilişkin kıdem tazminatları, ilgili kamu kurum veya kuruluşu tarafından ödenir.” hükmü kapsamında ........... Genel Müdürlüğü tarafından yapılan kıdem tazminatı ödenmesi mevzuata aykırılık taşımamaktadır.
Bu itibarla ........... Genel Müdürlüğü tarafından yapılan ...........TL kıdem tazminatı ödemesi yasal düzenlemelere uygun olduğundan konu hakkında ilişilecek husus bulunmadığına, 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 55’inci maddesi uyarınca İşbu İlamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy çokluğuyla karar verildi.
Karşı Oy
Daire Başkanı ...........ve Üye ...........’ın karşı oy gerekçesi:
Söz konusu işçilerden ...........iş veriminin düşmesine neden olması sebebiyle Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı İhalesi Teknik Şartnamesinin ilgili hükmü kapsamında Belediye tarafından şirkete iade edilmiş, sonrasında ........... A.Ş. bünyesindeki otopark hizmetlerinde verilen işi ve işyerini değişikliğini kabul etmediğini belirterek 4857 sayılı İş Kanunu’nun 22’nci maddesine dayanarak 24/II/f maddesi gereğince iş akdini feshetmiştir. Söz konusu görev yeri değişikliği 4857 Sayılı İş Kanunu’nun 24/II/f maddesinde yer alan işçi açısından haklı nedenle derhal fesih hakkının doğmasını sağlayan, “… yahut çalışma şartları uygulanmazsa” hükmü kapsamında değerlendirilemez. Anılan değişiklik işçi açısından esaslı bir değişiklik niteliğinde olmayıp, yaptığı işe benzer vasıfsız bir işte görevlendirilmiştir. Söz konusu işçinin yaptığı iş vasıfsız iş niteliğinde olup, taşeron olarak çalıştığı firma bünyesinde anılan değişik görevlerde çalışacağını bilerek ve kabul ederek sözleşme yapmıştır. Bu itibarla, işçinin fesih nedeni 4857 sayılı İş Kanunu kapsamında kıdem tazminatına hak doğurmamaktadır. Sağlık sorunları nedeniyle işveren tarafından hizmet akitleri feshedilen işçilerin ise sağlık sorunlarının varlığına ilişkin somut bilgi ve belge bulunmamaktadır. Bu itibarla ...........-TL kamu zararının sorumlularına ödettirilmesine karar verilmesi uygun olur.