A) Kesin teminat tutarının gelir kaydedilmemesi
B) İhale karar pulunun tahsil edilmemesi
Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi ve duruşmada hazır bulunanların sözlü açıklamalarının dinlenilmesi sonucunda,
Mülkiyetin Gayri Ayni Hak Tesisi İle Gayrimenkulün İnşaat Proje ve Şartnamelerine Uygun Kalmak Koşuluyla Tüm Masrafları Yüklenici Firma Tarafından Karşılanmak Kaydıyla Yaptırılarak 25 Yıl Müddetle İşletilmesi/Kiralanması İşinde,
A) Denetçi sorgusunda, Sözleşme feshedilmiş ve fesih kararı yükleniciye tebliğ edilmiş olmasına rağmen kesin teminat tutarı kadar gelir kaydedilmediği ileri sürülmüş ise de,
Sorumlular tarafından yapılan yazılı savunmalar ile sorumlu ............tarafından yapılan sözlü açıklamalardan, 07.08.2006 tarihinde ............Ltd. Şti.ile Belediye arasında aktedilen ............ Fevzi Çakmak Sosyal ve Ticaret Merkez İnşaatı İşinde inşaatın sözleşmede öngörülen sürede bitirilememesi nedeni ile ............tarihinde sözleşmenin feshedilmesine yönelik Başkanlık Makamından olur alındığı, Emlak ve İstimlak Dairesi Başkanlığınca sözleşmenin feshine ilişkin Başkanlık oluru gereğince ............gün ve ............ sayılı yazı ile yükleniciye sözleşmenin tek taraflı olarak feshedilmiş olduğu ve taşınmazın yedi gün içinde tahliye edilmesi gerektiğinin bildirildiği, ancak söz konusu tebligat üzerine yüklenici firmanın ............gün ve ............ sayılı dilekçe ile Belediyeye müracaat ederek fesih iradesinin geri alınması talebinde bulunduğu, verilen süre içinde taşınmazın Belediyeye teslim edilmemesi ve yüklenici tarafından feshin iptalinin talep edilmesi üzerine ............ 2’nci Asliye Hukuk Mahkemesinin 2014/39 Değişik İş sayılı dosyası ile tespit yaptırılmış olup yapılan tespit sonucunda düzenlenen Bilirkişi Raporlarında 07.11.2014 tarihi itibari ile inşaatın tamamlanma oranının % 87,5 olduğu, yüklenici tarafından yapılan imalatların bedelinin ise ............-TL olduğunun belirtildiği,
Belediye 1’inci Hukuk Müşavirliğinin Borçlar Kanunu ve Yargıtayın kökleşmiş içtihatlarına istinaden inşaatın geldiği seviye itibari ile sözleşmenin feshinin Belediye aleyhine olacağını bildirmesi diğer yandan bu aşamada yüklenici tarafından verilen dilekçe ile sözleşmenin tüm hak ve vecibeleri ile başka bir firmaya devri ve söz konusu firmanın da sözleşmeyi tüm ve hak vecibeleri ile devir alma talebinin belediyeye sunulması üzerine Belediye menfaatleri göz önünde bulundurularak sözleşmenin feshine ilişkin Başkanlık Oluru’nun iptal edildiği, sözleşmenin devri ile ilgili işlemler tamamlanarak, sözleşmenin tüm hak ve vecibeleri ile ............A.Ş – ............ A.Ş Konsorsiyumuna devredildiği, devir esnasında sözleşmedeki gecikmeden kaynaklanan gecikme cezaları dahil bütün mali yükümlülüklerin sözleşmeyi devralan konsorsiyum tarafından yerine getirildiği, ............tarih ve ............ nolu vezne alındısı ile sözleşmeden doğan gecikme cezası ve kira bedeli olmak üzere toplam ............TL’nin tahsil edildiği,
Sözleşmenin feshine ilişkin Olur alınmış olmasına rağmen bu feshin yürürlüğe girmediği ve feshe ilişkin işlemlerin tamamlanmadığı,
anlaşılmıştır.
Her ne kadar Denetçi tarafından sorumlular hakkında soruşturma açılabilmesi için konunun İçişleri Bakanlığına bildirilmesi istenilmiş ise de, sorumlularca yapılan açıklamalardan ............Belediyesince anılan işe ait sözleşmenin fesh edilmesi yerine, sözleşmenin tüm hak ve vecibeleri ile başka bir firmaya devredilmesi ve sözleşmeyi devralan firma tarafından sözleşmeden doğan gecikme cezası ve kira bedeli ............TL’nin tahsil edilmesi suretiyle Belediyenin yararı düşünülerek hareket edildiği kanaatine varıldığından konunun İçişleri Bakanlığına bildirilmesine gerek olmadığına oy birliğiyle,
Yukarıda belirtilen gerekçelerle, Sözleşme fesh edilmediğinden teminatın gelir kaydedilmemesi nedeniyle kamu zararı oluşmadığından sorgu konusu edilen ............TL hakkında, ilişilecek husus bulunmadığına, 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 55’inci maddesi uyarınca İlamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy çokluğuyla,
Karşı oy,
Üye ............ve Üye ............’ın karşı oy gerekçeleri
İdare tarafından sözleşmenin feshedilmiş olduğu anlaşıldığından kesin teminatın gelir kaydedilmesi gerekmektedir. Bu itibarla, kesin teminatın gelir kaydedilmemesi suretiyle neden olunan kamu zararı tutarı ............-TL’nin sorumlularına ödettirilmesi gerektiğinden çoğunluk görüşüne katılmıyoruz.
B) Söz konusu işe ilişkin ihale karar pulunun eksik tahsil edildiği görülmüştür.
488 nolu Damga Vergisi Kanunu’nun “Mükellef” başlıklı 3’üncü maddesinde,
“Damga Vergisinin mükellefi kağıtları imza edenlerdir. Resmi dairelerle kişiler arasındaki işlemlere ait kağıtların Damga Vergisini kişiler öder.
…”
“Resmi daire” başlıklı 8’inci maddesinde,
“Bu kanunda yazılı resmi daireden maksat, genel ve özel bütçeli idarelerle, il özel idareleri, belediyeler ve köylerdir.”
“Nispet” başlıklı 14’üncü maddesinde,
“Kağıtların Damga Vergisi bu kanuna ekli (1) sayılı tabloda yazılı nispet veya miktarlarda alınır.”
denilmektedir.
1 sayılı Tablonun “II. Kararlar ve mazbatalar” kısmının ikinci bendine göre, İhale Kanunlarına tabi olan veya olmayan resmi daire ve kamu tüzel kişiliğini haiz kurumların her türlü ihale kararları binde 4,5 oranında damga vergisine tabidir.
İhale kararına ilişkin damga vergisinin ihale kapsamındaki tüm değerleri ihtiva eden bedel üzerinden kesilmesi gerekir. Bu durumda, karar puluna ilişkin bedelin toplam proje maliyeti üzerinden hesaplanması gerekmektedir.
............tarihli ve ............numaralı encümen toplantısında, 2886 sayılı Devlet İhale Kanunu’nun 51/g maddesine göre pazarlık usulüyle ihaleye çıkılarak ihaleye katılacak isteklilerden toplam yapı maliyetinin % 3’ü kadar geçici teminat alınmasına karar verilmiştir. İhale ilanında geçici teminat bedelinin toplam yapı maliyetinin % 3’ü olan ............-TL olduğu belirtilmiştir.
İhaleye ilişkin İdari Şartname’nin “Teminata İlişkin Esaslar” başlıklı 5’inci maddesinde,
“c) Geçici teminat miktarı: Toplam yapı maliyetinin % 3 ü ............TL dir.
d) Proje Maliyet bedelinin % 6 oranında alınacaktır.”
denilmektedir.
Dolayısıyla %3 geçici teminatın ............TL olmasından hareketle proje maliyetinin ............olduğu anlaşılmıştır. Bu durumda, anılan işe ilişkin sözleşmeden ihale kararı damga vergisi kesintisinin toplam proje maliyeti ............esas alınarak (............TL olarak hesaplanması gerekmektedir.
Her ne kadar Denetçi sorgusunda söz konusu işe ilişkin ihale karar pulunun tahsil edilmemesi suretiyle neden olunan kamu zararı tutarının ............-TL olduğu belirtilmiş ise, savunmalardan, İhale kararına ilişkin damga vergisinin ............TL olarak hesaplanarak yüklenici firma tarafından 04.08.2006 tarihinde Bodrum Vergi Dairesinin hesabına EFT yapıldığı ,
Bu itibarla, İdare tarafından damga vergisinin proje maliyeti ihmal edilerek bulunan eksik tutar üzerinden hesaplanıp tahsil edilmesi suretiyle, ihale karar puluna ilişkin bedelin ............-TL eksik kesildiği,
anlaşılmıştır
Bununla birlikte, damga vergisi bir belediye geliri olmayıp belediyelerce tahsil sonrasında beyanname yoluyla ilgili vergi dairesine intikali sağlandığından, eksik tahsil edilmesi ............Belediyesi bütçesi bakımından kamu zararı oluşturmamaktadır.
Belirtilen nedenlerle, sorgu konusu toplam ............TL’nin
............TL’si ............tarihli banka dekontu ile yılı öncesinde tahsil edildiğinden, bu tutar için ilişilecek husus bulunmadığına oy birliğiyle,
Geriye kalan ............ TL’si için, bu tutar ............Belediyesi bütçesi bakımından kamu zararı oluşturmadığından ilişilecek husus bulunmadığına oy çokluğuyla,
karar verildi.
Karşı oy,
Üye ............’nun karşı oy gerekçesi:
İhale karar puluna ilişkin bedelin toplam proje maliyeti üzerinden hesaplanması gerekmektedir. Bu nedenle İhale karar puluna ilişkin bedelin İdare tarafından proje maliyeti ihmal edilerek bulunan eksik tutar üzerinden hesaplanıp tahsil edilmesi suretiyle neden olunan ............TL’nin sorumlularına ödettirilmesi gerektiğinden çoğunluk görüşüne katılmıyorum.
Üye ............’ın karşı oy gerekçesi:
İhale kararına ilişkin damga vergisinin eksik tahsil edildiği belirtilmekteyse de, damga vergisine konu olan ihale kararında belirtilen kira bedeli üzerinden hesaplanan damga vergisi tahsil edilmiş olduğundan ilişilecek husus bulunmadığına karar verilmesi gerekir. Konunun ............ yazılmasına gerek bulunmadığından çoğunluk görüşüne katılmıyorum.