Eksik personel çalıştırılmasına rağmen yüklenici firmaya karşı cezai işlem uygulanmaması
Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda,
Makina Teçhizat Bakım ve Onarım İşinde teknik şartnamede belirtilen personel sayısından daha az personel çalıştırılmasına rağmen idare tarafından yüklenici firmaya karşı cezai işlemin uygulanmadığı görülmüştür.
Teknik Şartname’nin “Personel Sayısı, Görev Tanımları ve Yetkinlikleri” başlıklı 4’üncü bölümünün “Personele Ödenecek Ücretler” alt başlıklı 3’üncü maddesinde ve birim fiyat teklif cetvelinde bu iş kapsamında 46 personel çalıştırılacağı öngörülmüştür.
Hizmet alımına ait sözleşmenin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde, “Belirlenen personelden daha az çalıştırılması durumunda, eksik çalışılan gün başına sözleşme bedelinin %0,05 (onbindebeş) oranında cezai işlem uygulanacağı” hüküm altına alınmıştır.
Teknik Şartnamenin yukarıda belirtilen hükmü gereği bu hizmet alımı işi kapsamında 46 personel çalıştırılması öngörülmüş olmasına rağmen, 1 Nolu Hakedişin ekli belgelerinden “Yapılan İşler Listesi” ve “Mayıs/2016 Ücret Bordrosu” incelendiğinde, …..personel ile işe başlandığı anlaşılmaktadır. Haziran/2016 Ücret Bordrosunda ………personelin …………............tarihinde, Ağustos/2016 Ücret Bordrosunda ise bir personelin ……….................tarihinde işe başlatıldığı görülmüştür. Dolayısıyla, …………(36 gün) tarihleri arasında üç personel, …………………..(58 gün) tarihleri arasında ise bir personel eksik çalıştırılmıştır. Ancak sözleşmenin ilgili hükmü gereği eksik personel çalıştırılan her gün için sözleşme bedelinin % 0,05 (on binde beş) oranında cezai işlemin uygulanmadığı tespit edilmiştir.
Sorumluların savunmalarında her ne kadar ilgili personelin şoförlük yapacağı fakat araçlarının bakımda olması gerekçesi ile işe başlatılmadıkları ifade edilmiş ise de, gerekçe olarak belirtilen fiili duruma ilişkin herhangi bir kanıtlayıcı belge sunulmamış olmakla beraber bu sebeple eksik personel çalıştırılmasının ilgili mevzuat ve sözleşme hükümlerinde herhangi bir dayanağı da bulunmamaktadır. Şöyle ki, anılan İş kapsamında teknik şartnamede 46 personel çalıştırılması öngörülmüş, bu şartlar çerçevesinde …………..............tarihinde ihaleye çıkılmış ve ihale uhdesinde kalan firma ile yine bu şartlar çerçevesinde hizmet sözleşmesi imzalanmıştır.
Sözleşmenin anılan 16’ncı madde hükmü uyarınca, şartnamede belirtilen personel sayısının eksiksiz olarak çalıştırılması aksi takdirde cezai işlem uygulanması gerekmektedir. Diğer yandan, Sözleşme’nin “Sözleşme Kapsamında Yaptırılabilecek İlave İşler, İş Eksilişi Ve İşin Tasfiyesi” başlıklı 29’uncu maddesinde yer alan “… Bu ihalede 4735 sayılı Kamu İhale Kanununun 24’üncü maddesi çerçevesinde iş eksilişi yapılabilir…” hükmüne istinaden iş eksilişine gerek duyulması halinde 4735 sayılı Kanun’un ilgili hükmü çerçevesinde bu işlemin yapılabilmesi mümkündür.
Bu itibarla, sorumlularca eksik personel çalıştırmaya ilişkin olarak sunulan gerekçe makul kabul edilecek olsa dahi fiili durumun kayıt altına alınması ve bu kapsamda yasal prosedüre uyularak iş eksilişine gidilmesi gerekmektedir. Zira idarenin iş kapsamında öngörülen personel sayısında yasa ve sözleşme hükümlerine aykırı bir şekilde anlık ihtiyaca göre değişiklik yapma gibi bir takdir yetkisi bulunmamaktadır.
Tüm bu sebeplerle, yüklenici firmanın eksik personel çalıştırılmasına rağmen idare tarafından hizmet alımı sözleşmesinde belirtilen cezai işlemin uygulanmaması suretiyle oluşan kamu zararı tutarı ……………TL’nin,………………’ya müştereken ve müteselsilen 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 53’üncü maddesi gereğince hüküm tarihinden itibaren işleyecek faizleriyle ödettirilmesine 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 55’inci maddesi uyarınca İlamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy çokluğuyla karar verildi.
Karşı Oy,
Üye … ve Üye…’un karşı oy gerekçesi,
Makina Teçhizat Bakım ve Onarım İşi ihale dokumanı ve sözleşme hükümlerine uygun ifa edildiğinden ve eksik personel çalıştırılması söz konusu işin niteliğine ve sonucuna etki etmediğinden konu hakkında ilişilecek husus bulunmadığına karar verilmesinin uygun olacağı düşüncesiyle çoğunluk görüşüne katılmıyoruz.