Asgari Ücret Fiyat Farkının Hatalı Hesaplanması.
…… Büyükşehir Belediyesi tarafından …. A.Ş.’den yapılan 2011 yılı özel güvenlik hizmet alım işinde,
A) Fazla çalışma ve bayram mesaileri için asgari ücretten kaynaklanan artış nedeniyle doğan farkın da fiyat farkı olarak işverene ödenmesi sonucu kamu zararı meydana geldiği iddiasına ilişkin olarak dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda,
İşe ait Teknik Şartnamenin 11’inci maddesinde işçilere fazla mesaide, dini bayram, resmi tatil ve işçinin hafta tatili günlerinde çalıştırılmaları halinde ücretlerinin 4857 sayılı İş Kanunu’nun ilgili hükümlerine göre ödeneceği düzenlemesi yer almaktadır. 4857 sayılı İş Kanunu’nun 41’inci maddesinde, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücretin normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının yüzde elli yükseltilmesi suretiyle, 47’nci maddesinde işçilere, kanunlarda ulusal bayram ve genel tatil günü olarak kabul edilen günlerde tatil yapmayarak çalışırlarsa ayrıca çalışılan her gün için bir günlük ücreti ödeneceği belirtilmektedir
Sözleşmeye göre asgari ücrette artış olması halinde fiyat farkı ödeneceği belirtilmiştir. Fiyat cetvelinde verilen teklif, yürürlükteki (teklif tarihinde) asgari ücret üzerinden hesaplanarak verilmiş olup, asgari ücretin artması halinde, fazla mesai, tatil ve bayram ücretlerinin de artan ücrete göre yeniden hesaplanması 4857 sayılı Kanun gereğidir.
Bu itibarla asgari ücretin artması sonucu mesai ücretlerinin de yeni asgari ücret üzerinden hesap edilerek ödenmesi gerekeceğinden ….TL için ilişilecek husus bulunmadığına oy birliğiyle karar verildi.
B) Malullük, yaşlılık ve ölüm sigorta primlerinden işveren hissesinin beş puanlık kısmı hazine tarafından karşılanmasına rağmen fiyat farkı hesabında bu düşüş dikkate alınmayarak ödeme yapılması sonucu neden olunan fazla ödeme geri alınırken fazla ödenen KDV’nin geri alınmaması neticesinde …. TL’lik kamu zararı meydana gelmişse de, bu kamu zararı ahizi …. A.Ş.’den …. tarih ve …. nolu muhasebe işlem fişi ile tahsil edildiğinden ilişilecek husus kalmadığına,
(Üye ….’nün “5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun 81’inci maddesinin 1’inci fıkrasının (ı) bendi hükmünün amacı özel sektör işverenlerinin desteklenmesidir. Başka bir ifadeyle anılan Kanun hükmü ile özel sektör işverenlerin teşvik edilmesi, onların sosyal güvenlik mevzuatından kaynaklanan yükümlülüklerini yerine getirmelerinin özendirilmesi ve böylece Sosyal Güvenlik Kurumunun finansman ihtiyacının karşılanması amaçlanmıştır.
Hazinece karşılanan bu sigorta prim tutarına tazmin denilmesi anılan Kanunun amacına aykırı olur.
Ayrıca, yüklenici 5510 sayılı Kanun gereğince yapılan indirimleri sorguya konu edilen idareden almamış olup, Hazinenin sağladığı bir katkıdan yararlanmıştır. Yapılan bu işlem, ne sözleşmede geçen fiyat farkı ödemesidir, ne de idareden aldığı sözleşme bedeline ek bir taleptir. Sadece sigorta ödemelerinde Devletin sağladığı bir ek katkıdır. Mevzuatın kendisine yüklediği sorumlulukları yerine getirerek hak kazandığı bu katkının idareye geçirilmesinin kabulü mümkün değildir.
Her ne kadar Fiyat Farkı Kararnamesi’nin 8’inci maddesinin son fıkrasında, Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle fiyat farkı ödenir veya kesilir denilmekte ise de, anılan hüküm 5510 sayılı Kanun yürürlüğe girmeden önce düzenlenmiş olup, 5510 sayılı Kanun’un sözü edilen hükmünün amacı dikkate alınmamıştır. Ayrıca normlar hiyerarşisinde kanunlar kararnamelerden önce gelmekte olup, Kanunla verilen bir hakkın Kararnameyle ortadan kaldırılmasının kabulü mümkün değildir.
Bu gerekçelerle ödemede ilişik olmadığına karar verilmesi gerekir.” şeklindeki ayrışık görüşüne karşı)
oy çokluğuyla karar verildi.