A) İşin sözleşmesi gereğince 07.05.2004 tarih ve 25455 sayılı 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar’ın 8’inci maddesine göre işçiler için asgari ücretteki artış miktarı kadar fiyat farkı hesaplanması gerekirken, fiyat farkının asgari ücret artış oranı esas alınarak hesaplanması
B) Eksik personel çalıştırılması,
C) Yüklenici eksik personel çalıştırdığı halde sözleşmede öngörülen cezaların kesilmemesi
D) Yüklenicinin resmi tatillerde personele ödemesi gereken ücreti ödememesi
Denetçi sorgusunda yer alan, … Belediyesince …Ltd. Şirketine ihale edilen … Hizmet Alım işinde,
A) İşin sözleşmesi gereğince 07.05.2004 tarih ve 25455 sayılı 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar’ın 8’inci maddesine göre işçiler için asgari ücretteki artış miktarı kadar fiyat farkı hesaplanması gerekirken, fiyat farkının asgari ücret artış oranı esas alınarak hesaplanması sonucu toplam … TL,
B) Eksik personel çalıştırılması sonucu … TL,
C) Yüklenici eksik personel çalıştırdığı halde sözleşmede öngörülen cezaların kesilmemesi sonucu … TL,
D) Yüklenicinin resmi tatillerde personele ödemesi gereken ücreti ödememesi sonucu … TL,
olmak üzere, toplam … TL kamu zararına neden olunduğu iddiasına ilişkin olarak dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda,
A) Anılan işe ilişkin Sözleşme’nin “Fiyat Farkı” başlıklı 14’üncü maddesinde:
“Bu Sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanacaktır.
31.12.2002 tarih ve 24980/3 MÜK. RG de yer alan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa göre ihalesi yapılacak olan hizmet alımlarına ilişkin fiyat farkı hesabında uygulanacak esaslar ve 07.05.2004 tarih ve 25455 sayılı 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa göre ihalesi yapılacak olan hizmet alımlarına ilişkin fiyat farkı hesabında uygulanacak esaslarda değişiklik yapılmasında dair esasları içeren asgari ücret ve sigorta primi alt sınırı artışından kaynaklanan farkların ödenmesine ilişkin hükümler uygulanacaktır.”
denilmektedir.
Buna göre, anılan iş kapsamında asgari ücret artışları için fiyat farkı ödenecek olup, söz konusu Sözleşme’yle kendilerine asgari ücretin belli bir katı oranında ücret ödeneceğini hüküm altına alınan vasıflı işçiler için fiyat farkı uygulamasında sadece sözleşmenin imzalandığı tarihte geçerli olan asgari ücret tutarının değil, sözleşmenin uygulama sürecinde belirlenen asgari ücret tutarlarının da esas alınması gerekmektedir. Çünkü sözleşmedeki hüküm ve atıf tutara değil asgari ücretin kendisine yapılmaktadır.
Bu itibarla, bahse konu Rapor maddesinde işçi ücretleri için ödenen fiyat farkının hesabında asgari ücret artış oranının esas alınması nedeniyle kamu zararı olarak hesap edilen toplam … TLiçin hukuka aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.
B) Bahse konu işe ait Sözleşme’nin “İş Tanımı” başlıklı 5’inci maddesinde söz konusu işin teknik ve idari şartnameye uygun 176 vasıfsız ve 30 vasıflı işçiyle yürütüleceği belirtilmesine karşın, ödeme emirlerine ekli bordro ve sigorta tahakkuk fişlerinden yüklenicinin bazı günlerde eksik personel çalıştırdığı, ancak, İdarenin eksik işçi çalıştırılan günler için hakedişlerden kesinti yapmadığı görülmüştür.
Çalıştırılmayan işçiler için yükleniciye ödeme yapılmak suretiyle, hesabı aşağıda gösterildiği üzere, toplam … TL kamu zararına sebebiyet verilmiş ise de, sorumlularca yapılan savunmalardan, söz konusu kamu zararı tutarının … tarih ve … fiş nolu muhasebe işlem fişiyle tahsil edildiği anlaşılmıştır.
C) İşe ait Sözleşme’nin “Kontrol Teşkilatı, görev ve yetkileri” başlıklı 18’inci maddesinde, yüklenici tarafından eksik çalıştırılan her bir işçi için günlük 200 TL cezai işlem uygulanacağı hüküm altına alınmasına karşın, işle ilgili hakediş ödemeleri ve ekli belgeleri içinde yer alan maaş bordroları ve SGK tahakkuk fişlerinden, yüklenicinin bazı aylarda eksik personel çalıştırdığı, ancak, İdarenin sözleşmede yer alan cezai işlemi uygulamadığı tespit edilmiştir.
Yüklenici eksik personel çalıştırdığı halde sözleşmede öngörülen cezai işlemin uygulanmaması sonucu neden olunan kamu zararı toplamı, hesabı aşağıda gösterildiği üzere, … TL olmakla beraber, sorumlularca yapılan savunmalardan, söz konusu kamu zararı tutarının … tarih ve … fiş nolu muhasebe işlem fişiyle tahsil edildiği anlaşılmıştır.
D) Söz konusu işe ait İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde, ihale dönemi boyunca 13,5 gün resmi tatil günü olduğu ve bu günlerde çalışılacağı belirtilmekte olup yüklenici de teklifini buna göre vermiş ve İdare de bu resmi tatil günlerinde çalışmanın karşılığı olarak yükleniciye ödemede bulunmuştur.
Buna karşın, yüklenicinin 30 vasıflı personel için toplam 405 günlük resmi tatil çalışma ücretini almasına rağmen personele 87 günlük ödemede bulunduğu, 176 vasıfsız personel için toplam 2376 günlük resmi tatil çalışma ücretini almasına rağmen ise bu personele toplam 391 günlük ödemede bulunduğu ve bu suretle yüklenici tarafından personele ödenmeyen tutarın, hesabı aşağıda gösterildiği üzere, … TL olduğu anlaşılmıştır.
Bununla beraber, sorumlularca söz konusu kamu zararı tutarının da … tarih ve … fiş nolu muhasebe işlem fişiyle tahsil edildiği görülmüştür.
Sonuç olarak, yukarıda açıklanan gerekçelerle, bahse konu Rapor maddesinin A, B, C ve D şıklarında konu edilen toplam … TL’nin,
A) … TL’si için, asgari ücret fiyat farkının asgari ücretteki artış oranı esas alınarak hesaplanmasında hukuka aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından, ilişilecek husus bulunmadığına,
Söz konusu ödemeye ilişkin olarak ahizlerinden yersiz olarak tahsil edilen ve ayrıntısı aşağıda gösterilen … TL’nin ise iadesine,
(Üye …’ın: “Vasıflı işçilik için Fiyat Farkı Esaslar’ının 7’nci madde ve 8’inci maddeleri olmak üzere iki farklı şekilde fiyat farkı hesaplamak mümkündür. Vasıflı personelin ücreti, Esaslar’ın 7’nci maddesine göre fiyat farkı hesaplandığında, asgari ücretteki artış oranı kadar, Esaslar’ın 8’inci maddesine göre fiyat farkı hesaplandığında ise asgari ücretteki artış miktarı kadar artırılacaktır.
Ancak Esaslar’ın 7’nci maddesine göre fiyat farkı ödenebilmesi için fiyat farkı hesabına esas olacak sabit katsayıların ihale dokümanında belirlenmesi gerekmektedir. İhale dokümanında sabit katsayılar belirlenmemişse ve sözleşme bu haliyle uygulanmaya başlanmışsa 7’nci maddeye göre fiyat farkı verilmesi mümkün değildir. Bu durumda, herhangi bir katsayıya yer verilmediğinden fiyat farkı ödemesi ile ilgili hesaplamaların 8’inci madde çerçevesinde yapılması gerekmektedir.
Bahse konu olayda, idarenin idari şartnamesine bu esaslara atıf yapılmış fakat bu esasların hangi maddesinin esas alınacağına bir hüküm konulmamıştır. Ayrıca Esasların 7’nci maddesinin uygulanabilmesi için gerekli olan katsayılar belirlenmediğinden fiyat farkı için bu maddenin uygulanabilmesi mümkün değildir. Bu nedenle fiyat farkı hesaplanırken vasıflı işçiler için de Esasların 8’inci maddesine göre sadece asgari ücretteki artış miktarı kadar bir fiyat farkı ödenmesi gerektiğinden, Rapora konu kamu zararı tutarı … TL’nin Denetçi görüşü doğrultusunda sorumlularından tazminine karar verilmesi gerekir” şeklindeki ayrışık görüşüne karşı)
oy çokluğuyla,
B/C/D) Geriye kalan … TL’si için ise, bu tutar … tarih ve … fiş nolu muhasebe işlem fişiyle tahsil edildiğinden, ilişilecek husus kalmadığına, oy birliğiyle,