Özel hizmet tazminatı ile ek ödeme farkının hatalı ödenmesi:
Tekniker olarak çalışan ve Bilgi İşlem Müdürlüğüne vekâlet eden …’a özel hizmet tazminatı ile ek ödeme farkının hatalı ödenmesi hususunda,
657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68’inci maddesinin b fıkrasında, kurumların 1’inc ive 2’nci dereceli kadrolar için en az 10 yıl, 3’üncü ve 4’üncü dereceli kadrolar için en az 8 yıl hizmeti bulunan ve yükseköğrenim görenlerin atanabileceği ve aynı Kanunun Vekâlet Görevi ve Aylık Verilmesinin Şartları başlıklı 86’ncı maddesinde kimlere ne şekilde vekâlet verileceği, 175’inci maddesinde de vekâlet edenlere vekâlet aylığı ödenebilmesi için vekilin asilde aranan şartları taşımasının zorunlu olduğu belirtilmiştir.
Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme Ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğinin 7’nci maddesinde,
“(1) 5 inci maddenin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır.
a) Müdür ve şube müdürü kadrosuna atanabilmek için,
1) 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşımak,
2) Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olmak,
…
3) Ekli (1) sayılı listede sayılan ve teknik öğrenim gerektiren müdürlüklere atanabilmek için, yükseköğretim kurumlarının, kadronun görev alanı ile ilgili eğitim ve öğretimde bulunan en az dört yıllık bölümlerinden veya bu bölümlere denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarının ilgili bölümlerinden mezun olmak,” denilmiştir.
657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 86’ncı maddesinde, Memurların kanuni izin, geçici görev, disiplin cezası uygulaması veya görevden uzaklaştırma nedenleriyle işlerinden geçici olarak ayrılmaları halinde yerlerine kurum içinden veya diğer kurumlardan veya açıktan vekil atanabileceği ve sayılan haller dışında, boş kadrolara ait görevler lüzum görüldüğü takdirde memurlara ücretsiz olarak vekâleten gördürülebileceği, 05.01.2015 gün ve 2015/7177 sayılı (Resmi Gazete: 10.01.2015/29232) Bakanlar Kurulu Kararının 3’üncü maddesinde, 17/4/2006 tarihli ve 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Karar” ve eki cetvellerin uygulanmasına 2015 yılında da devam olunacağı, 17/04/2006 gün ve 2006/10344 sayılı “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Kararın Vekalet başlıklı 9’uncu maddesinde, 657 sayılı Kanunun 86’ncı maddesi uyarınca, Kurumlarınca bir göreve kurum içinden veya diğer kurumlardan vekalet ettirilenlere, vekaletin, 657 sayılı Kanunun 86’ncı maddesine binaen yapılması ve bu hususun onayda belirtilmiş olması ve asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, Vekillerin, genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşımaları, kaydıyla, vekalet ettikleri kadro veya görevler için bu karar uyarınca öngörülen zam ve tazminatların toplam net tutarının, asli kadro veya görevleri karşılığında fiilen aldıkları zam ve tazminatların toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki farkın, 657 sayılı Kanunun 175 inci maddesindeki oranlar dikkate alınmaksızın, vekalet görevine başlandığı tarihten itibaren ve vekalet görevinin fiilen yapıldığı sürece ödeneceği, ancak esas ve usule ilişkin olarak belirtilen şartları bir arada taşımayanlara, mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, tutuklanma, gözaltına alınma, hizmet içi eğitim, kurs veya seminer nedeniyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere, vekaletleri esnasında yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni, vekalet görevine ilişkin olmayan geçici görev, görevden uzaklaştırma, tutuklanma, gözaltına alınma, hizmet içi eğitim, kurs, seminer ve benzeri nedenlerle vekalet görevine ara verenlere (ara verdikleri günler için) vekalet nedeniyle öngörülen zam ve tazminatlar ödenmeyeceği, 666 sayılı Kamu Görevlilerinin Mali Haklarının Düzenlenmesi Amacıyla Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname’nin 1’inci maddesiyle 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen ek 9’uncu maddesinde, memurlara en yüksek Devlet memuru aylığına (ek gösterge dahil), ekli (I) sayılı Cetvelde yer alan kadro ve görev unvanlarına karşılık gelen oranların uygulanması suretiyle hesaplanan tutarda ek ödeme yapılacağı, kurumlarınca bir kadroya kurum içinden veya kurum dışından vekalet ettirilenlere, vekaletin 657 sayılı Kanunun 86’ncımaddesine istinaden yapılmış ve bu hususun onayda belirtilmiş olması, vekalet görevinin Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadrolar için ilgili bakan, diğer kadrolar için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, vekalet eden personelin asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadrolar için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) taşıması kaydıyla vekalet ettikleri kadro için öngörülen ek ödemenin asli kadroları için öngörülen ek ödemeden fazla olması halinde, aradaki farkın vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve bu görevin fiilen yapıldığı sürece ödeneceği, ancak mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık ve refakat izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, hizmet içi eğitim, seminer ve kurs nedenleriyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere bu şekilde ödeme yapılmayacağı belirtilmiştir.
Bilgi İşlem Müdürlüğü kadrosuna atanabilmek için atanacak personelin yükseköğretim kurumlarının kadronun görev alanı ile ilgili eğitim ve öğretimde bulunan en az dört yıllık bölümlerinden veya bu bölümlere denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarının ilgili bölümlerinden mezun olması gerekir. Aynı durum vekâleten yapılan atamalar içinde geçerlidir. …’ın 01.01.2008 tarihinde Tekniker kadrosuna atandığı, mezun olduğu okulun Harita ve Kadastro olması ve yönetmelikteki “kadronun görev alanı ile ilgili eğitim ve öğretimde bulunan en az dört yıllık bölümlerinden veya bu bölümlere denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarının ilgili bölümlerinden mezun olması” şartı dikkate alındığında mezuniyetinin bilgisayar veya bilgisayar ile ilgili bir bölüm olması gerektiği, dolayısıyla …’ın bitirdiği okulun kadronun görev alanı ile ilgili olmadığı, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme Ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin Geçici 1’inci maddesinde, “Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği 18/4/1999 tarihinde görevde bulunan ve aynı tarih itibarıyla iki yıllık yükseköğrenim mezunu olanlar, diğer koşullara sahip oldukları takdirde 7’nci maddenin uygulanması bakımından dört yıllık yükseköğrenim mezunu kabul edilir.” düzenlemesi bulunsa da, yönetmeliğin 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümlerine tabi olarak görev yapan memurlar hakkında uygulanacağı ve Geçici 1’inci maddedeki “18/4/1999 tarihinde görevde bulunan ve aynı tarih itibarıyla iki yıllık yükseköğrenim mezunu olanlar,” ibaresinin bu tarihte devlet memuru olarak görevde bulunan ve aynı tarih itibarıyla iki yıllık yükseköğrenim mezunu olanları kapsadığı ve …’ın bu tarihlerde memur değil işçi statüsünde olduğundan bu kapsamda olmadığı anlaşılmıştır.
.. Meslek Yüksekokulundan Harita Kadastro Teknikeri (önlisans mezunu) olarak mezun olduğundan dolayı vekâleten görevlendirilmesi ve 1’inci dereceli Bilgi İşlem Müdürlüğüne ait kadronun özel hizmet tazminat farkı ile ek ödeme farkını alması mümkün değildir.
Öte yandan, … Sendikası ile …Belediyesi arasında yapılan 1.3.2015-31.12.2015 dönemini kapsayan Toplu İş Sözleşmesinin Ödenen Zam ve Tazminatlar başlıklı 28’inci maddesinde, “Belediyemizde hizmetlerin kesintiye uğramadan sürdürülebilmesi için 657 Yasanın 86’ncı maddesine göre norm kadroda tahsis edilen ve vekâleten yürütülen müdürlüklerde vekil müdür olarak görev yapan personelin kadrosunun ve vekâleten yürüttüğü müdürlük kadrosunun zam ve tazminatları ile diğer haklardan, yüksek olanı ödenir.” hükmü yer almış ise de, toplu sözleşme konusu olmayan ve Kanun ile Bakanlar Kurulu Kararına aykırılık teşkil eden maddenin uygulanması mümkün değildir.
Toplu İş Sözleşmesinin Ödenen Zam ve Tazminatlar başlıklı 28’inci maddesinde, 657 sayılı Kanun’un 86’ncı maddesine göre norm kadroda tahsis edilen ve vekâleten yürütülen müdürlüklerde vekil müdür olarak görev yapanlara ödeme yapılacağı belirtilmiştir. Asilde aranan şartları taşımayanlarla ilgili yapılan görevlendirmenin yasada öngörülen koşulları taşımadan yapılan bir görevlendirme olduğu göz önüne alındığında, asilde aranan şartları taşımayanların vekâleten görevlendirilmesi olamayacağına göre bu maddeye göre de ödeme yapılması mümkün değildir. Kaldı ki bu vekaletten kaynaklanan özel hizmet tazminatı ve ek ödeme farklarının sosyal denge ödemesi olarak yapıldığı, bu maddede yapılan düzenlemenin sözleşme konusu olamayacağı açık olmakla birlikte, olabileceğinin kabul edilmesi halinde bile 2015 yılı için belirlenen 753,426TL ile 789,298 TL’lik üst sınırın söz konusu ödemelerle aşıldığı alenidir.
Bu itibarla, Bilgi İşlem Müdürlüğüne vekâleten görevlendirilen …’a şartları tutmadığı halde özel hizmet tazminatı ile ek ödeme farklarının verilme ve gelir vergisine tabi tutularak belediyenin bu gidere katlanması sonucunda oluşan …TL kamu zararının raporda belirtilen sorumlularına müştereken ve müteselsilen, 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 53’üncü maddesi gereği işleyecek faizleri ile birlikte ödettirilmesine oy birliğiyle karar verildi.