personel mevzuatı:
20-….’un sınavsız olarak mühendis kadrosuna atanması ve bu atamaya bağlı olarak kendisine yapılan ödemelerde mühendis kadrosunun esas alınması suretiyle kamu zararına sebebiyet verilmesi ile ilgili olarak yapılan incelemede,
657 sayılı Devlet Memurları Kanun’unun “İstisnai memurluklar” başlıklı 59 uncu maddesinde, “…..özel kalem müdürlüklerine,.. bu Kanunun atanma, sınavlar, kademe ilerlemesi ve dereceye yükselmesine ilişkin hükümleriyle bağlı olmaksızın tahsis edilmiş derece aylığı ile memur atanabilir.
Birinci fıkrada sayılan memurların bulundukları bu kadrolar emeklilik aylığının hesabında ve diğer memurluklara naklen atanmalarında herhangi bir sınıf için kazanılmış hak sayılmaz. Bu görevlerde bulunan memurların emeklilik kıdemleri yürümekte devam eder.”
Denilmektedir.
Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin “Görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadrolar” başlıklı 5 inci maddesinin 2 nci fıkrasında mühendis kadrosu unvan değişikliğine tabi kadrolar arasında sayılmıştır. Yine yönetmeliğin “Görevde yükselme suretiyle atanacaklarda aranacak genel şartlar” başlıklı 6 ncı maddesinde, “görevde yükselme sınavında başarılı olmak ve bu yönetmelik kapsamındaki kadrolara atanabilmek için son müracaat tarihi itibariyle 5 inci maddede öngörülen görevlerde toplam en az 1 yıl çalışmış olmak.”, “Unvan değişikliği sınavına tabi olan kadrolara atanacaklarda aranacak genel şartlar” başlıklı 8 inci maddesinde, “Unvan değişikliği sınavında başarılı olmak ve Yükseköğrenim mezunu olanların 1-4 dereceli kadrolara atanmaları için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen süre kadar hizmeti bulunmak.", “Unvan değişikliği suretiyle atanacaklarda aranacak özel şartlar” başlıklı 9 uncu maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde, "Mühendis... kadrolarına atanabilmek için, Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokulların ilgili bölümlerinden mezun olmak ile öğrenim durumu itibarıyla atanacağı kadro unvanını ihraz etmiş olmak," hükümleri yer almaktadır.
Yönetmeliğin “Hizmet grupları arasında geçişler” başlıklı 20 nci maddesinde ise aynen,
“Bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde düzenlenmiş olan hizmet grupları arasındaki geçişler aşağıdaki esaslar çerçevesinde yapılır.
a) …
c) Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan “yönetim”, (Değişik ibare:RG-7/5/2014-28993) “araştırma, planlama ve savunma hizmetleri” (Mülga ibare:RG-7/5/2014-28993) (…) hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz.
…”
Denilmektedir.
Yine yönetmeliğin, 07.05.2014 gün ve 28993 sayılı Resmi gazetede yayınlanan “Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin” 19 uncu maddesi ile yürürlükten kaldırılan mülga 20/ç maddesinde “İstisnai memurluklarda çalışanlar veya çalışmış olanlar, bu Yönetmelik kapsamındaki kadrolara, atanacakları kadro için öngörülen şartları taşımaları kaydıyla sınavsız atanabilir.” Denilmektedir.
…. Belediyesinin 1. dereceli özel kalem müdürü kadrosuna açıktan atama talebine İçişleri Bakanlığı Mahalli İdareler Genel Müdürlüğünün …2014 gün ve …. sayılı yazısı ile olur verilmiş ve ….2014 gün ve … sayılı olur ile …. Belediye Başkanı … tarafından atanmıştır. … ….2014 günlü dilekçesi ile mühendis kadrosuna atanmak istemiş ve ….2014 gün ve … sayılı olur ile mühendislik kadrosuna atanmıştır. ….2014 günlü olur ile de naklen …. Büyükşehir Belediyesine atanmıştır.
….’un özel kalem müdürü olarak atanmasında herhangi bir yasal engel bulunmamaktadır. Yine söz konusu kişinin özel kalem görevinden sonra memuriyete atanmasında da herhangi bir yasal engel bulunmamaktadır. Zira atama işlemi idarenin takdir yetkisindedir. Ancak, özel kalem müdürü kadrosunda bulunan bir kişinin atandığı kadro için gerekli şartları taşıyor bulunması gerekmektedir. Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin yukarıda da değinilen 8 inci maddesi uyarınca, söz konusu kişinin unvan değişikliği sınavında başarılı olması gerekmektedir. Zira özel kalem müdürlerinin sınavsız olarak atanabilmelerine olanak sağlayan Yönetmeliğin mülga 20/ç maddesi yürürlükten kaldırılmıştır.
Sorumlularca yapılan savunmada, Yönetmeliğin 5 inci maddesi uyarınca mühendis kadrosunun unvan değişikliğine tabi olduğu ve yine Yönetmeliğin 9 uncu maddesinden bahisle, mühendis kadrosuna atanabilmek için fakülte veya en az dört yıllık yüksekokulların ilgili bölümlerinden mezun olmak ve öğrenim durumu itibarıyla atanacağı kadro unvanını ihraz etmek koşullarının gerçekleşmesinin yeterli olduğu ve bu sebeple atama işleminin mevzuata uygun olduğu ifade edilmiştir. Yönetmeliğin 9 uncu maddesi unvan değişikliği suretiyle atanacaklarda aranacak özel şartları düzenlemektedir. Yönetmeliğin 8 inci maddesinde ise bu atamalar için gerekli olan genel şartlar düzenlenmektedir ki, bu şartlar arasında yukarıda da ifade ettiğimiz üzere unvan sınavında başarılı olmak gerekmektedir.
Yine sorumlularca yapılan savunmalarda Yönetmeliğin 20/c maddesi uyarınca, özel kalem müdürlüğü kadrosunun bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevler arasında bulunduğu, bu sebeple yapılan atama işleminin mevzuata uygun olduğu ifade edilmiştir. Özel kalem müdürleri ile unvanlı müdürler aynı haklara sahiptirler ve bu sebeple istisnai bir kadro olan özel kalem müdürleri bu yönetmelik kapsamında bulunmayan daha üst görevler arasında değildir. Bir an için özel kalem müdürlüğünün de üst görevler içerisinde yer aldığı ve özel kalem müdürlerinin de Yönetmeliğin 20/c maddesi kapsamında değerlendirildiğini düşünsek bile, Yönetmeliğin 20/ç maddesi yürürlükten kaldırılmıştır. Söz konusu madde istisnai memurluklarda çalışanların sınavsız olarak atanabilmelerine ilişkindir ve bu hükmü kaldırmak suretiyle söz konusu uygulamanın önün tamamen kapatmıştır. Şayet Yönetmeliğin 20/c maddesi uyarınca özel kalem müdürlüğü üst görev olarak kabul edilebiliyor olsaydı, istisnai memurluklardan diğer kadrolara sınavsız atanabilmeyi düzenleyen yönetmeliğin 20/ç maddesinin yürürlükten kaldırılmasının hiçbir amacı ve anlamı bulunmayacaktı.
Sorumlularca yapılan savunmada iki adet Devlet Personel Başkanlığının görüşünden bahsedilmiştir.
İlk olarak 28.11.2006 gün ve 22280 sayılı görüşünde, “Özel kalem müdür olarak görev yapmış olmanız ve mevzuatta aranan şartları taşımanız kaydıyla, şef unvanlı kadrolara atanmanızın kurumunuzun takdirinde olduğuna”
denilmiş,
İkinci olarak 27.06.2008 gün ve 12168 sayılı görüşünde,
“Yukarıdaki hükümler çerçevesinde,
1- 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 59’uncu maddesi uyarınca halen istisnai memur olarak görev yapan personelin, mevzuatta aranan diğer şartları taşıması kaydıyla, Avukat unvanlı kadroya atanmasının Kurumunuzun takdirinde olduğu,
2- Üniversitede 2 yıl veya daha fazla süre ile araştırma görevlisi olarak çalışan ve Genel Müdürlüğünüze açıktan veya naklen atanan personelin, mevzuatta aranan diğer şartları taşıması kaydıyla, uzman ve daha alt düzeyde görevler ile Genel Müdürlüğünüz Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin 5’inci maddesinde yer alan idari hizmetler grubunda belirtilen unvanlı görevlere görevde yükselme eğitim ve sınavına tabi olmadan atanmasının Kurumunuzun takdirinde bulunduğu,
3- Genel Müdürlüğünüz Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin 8’inci maddesinde başmühendis olarak görev yapan personelin şube müdürü kadrosuna atanabilmesi için görevde yükselme sınavında başarılı olması şartının aranması sebebiyle, söz konusu hükmün uygulanması gerektiği,
mütalaa edilmektedir.”
ifadesi yer almıştır.
Savunmada ifade edilen Devlet Personel Başkanlığının yukarıya alınan görüşleri 2006 ve 2008 tarihli olup, getirilen yönetmelik hükmü 04.07.2009 tarihlidir. Kaldı ki her iki görüşte de mevzuatta aranan şartları taşıması kaydıyla ibaresi mevcuttur.
Savunmada ifade edilen 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 59. maddesi ve 71. maddelerinin Genel İdari Hizmetler sınıfındaki “özel kalem müdürü” kadrosundan Teknik Hizmetler sınıfındaki “Mühendis” kadrosuna geçişinin yasal dayanağı olduğu görüşü kabul edilebilir değildir. 657 sayılı Devlet Memurları Kanun’unun İstisnai Memurluklar başlıklı 59. maddesinde, “…..özel kalem müdürlüklerine,.. bu Kanunun atanma, sınavlar, kademe ilerlemesi ve dereceye yükselmesine ilişkin hükümleriyle bağlı olmaksızın tahsis edilmiş derece aylığı ile memur atanabilir.
Birinci fıkrada sayılan memurların bulundukları bu kadrolar emeklilik aylığının hesabında ve diğer memurluklara naklen atanmalarında herhangi bir sınıf için kazanılmış hak sayılmaz. Bu görevlerde bulunan memurların emeklilik kıdemleri yürümekte devam eder.” Denilmektedir. Maddede açıkça diğer memurluklara naklen atanmalarında herhangi bir sınıf için kazanılmış hak sayılmaz hükmü getirilmiştir. 657 sayılı Kanun’un 71. maddesi ise bir sınıftan diğer sınıfa geçme ile ilgili genel düzenleme yapmıştır. Bu hükümlerden özel kalem müdürlüğüne atanan kişinin sınavsız mühendis kadrosuna atanabileceği dair bir anlam çıkarabilmenin yasal bir dayanağı bulunmamaktadır.
Yine yapılan savunmalarda Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kurulu Hukuki Müzakere Toplantılarından, 06-09 Haziran 2013 tarihinde ......’da yapılan toplantının Belediye Personeli Atama Bölümü “6) Belediyelerin özel kalem müdürlüğüne atanma ve bu görevlerden alınmalarda idarelerin daha geniş takdir yetkilerine sahip olduğu,” görüşünden bahsedilerek atamanın doğru olduğu ifade edilmiştir.
Hâkimler ve Savcılar Yüksek Kurulu Hukuki Müzakere Toplantıları 06-09 Haziran 2013 – Hatay Belediye Personeli Atanma başlıklı 6. maddesinde aynen, “ Belediye özel kalem müdürlüğüne atanma ve bu görevlerden alınmalarda idarelerin daha geniş takdir yetkilerine sahip olduğu, idarede memur olarak görev yaparken özel kalem müdürlüğüne atanan davacının hizmet cetveli ve geçmiş hizmetleri de dikkate alınarak mali hizmetler bünyesine memur olarak atanmasında hukuka aykırılık bulunmadığı,” denilmiştir.
Varılan görüşte memur iken özel kalem müdür olarak atanan kişinin tekrar memurluğa atanmasının hukuka aykırı olmadığı belirtilmiştir. Kişi önceki memuriyetin ile aynı bir göreve atanmıştır. Oysa ….. açıktan atanmıştır.
Sorumlulardan …. Büyükşehir Belediye Başkanı …. yapmış olduğu savunmasında, 5018 sayılı Kanunun ilgili maddeleri ve Sayıştay Genel Kurulunun sorumluluklara ilişkin almış olduğu karar uyarınca sorumlu olmadığını öne sürmüştür. Her ne kadar belediye başkanları belediyelerin üst yöneticisi ve en üst karar mercii olsalar da, …. söz konusu nakil işleminin yapıldığı tarihte görevde değildir. Ayrıca yine savunmalarda belirtildiği üzere, söz konusu kişiye ilişkin Denetçi sorgusu üzerine atama işlemi iptal edildiğinden ….. oluşan kamu zararından sorumlu değildir.
…. Belediye Başkanı ve diğer sorumlular her ne kadar yasal dayanağı olmayan söz konusu atama işleminin gerçekleştirilmesinden sorumlu olsalar da, kamu zararına sebep olan ödemeler …. Belediyesince yapılmıştır. Bu sebeple oluşan kamu zararından sorumlu değillerdir. Zira mevzuata aykırı olarak yapılan atama …. Büyükşehir Belediyesince iptal edildiğinden hukuki hatada ortadan kaldırılmış bulunmaktadır.
Sonuç olarak, ….’un sınavsız olarak mühendis kadrosuna atanması ve bu atamaya bağlı olarak kendisine yapılan ödemelerde mühendis kadrosunun esas alınması neticesinde oluşan ….. TL kamu zararının sorumlularına ödettirilmesine oy birliğiyle karar verildi.