Memuriyete geçirilen sözleşmeli personelin şartları taşımaması:
Tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak istihdam edilen ve Kanunla memuriyete geçirilen ...’ın programcı kadrosu için gerekli şartları taşımaması suretiyle kamu zararına sebebiyet verilmesi iddiası ile ilgili olarak yapılan incelemede,
12.07.2013 tarih ve 6495 sayılı Kanun ile 567 sayılı Kanun’a eklenen geçici 41’inci maddede,
“(…)
b) İl özel idaresi, belediye ve bağlı kuruluşları ile mahalli idare birliklerinde 3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde 25/6/2013 tarihi itibarıyla çalışmakta olan ve 48 inci maddede belirtilen genel şartları taşıyanlardan, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren otuz gün içinde yazılı olarak başvuranlar, sözleşmeli personel olarak çalıştırılmalarına esas alınan memur kadrolarına
(…)
bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde kurumlarınca atanırlar.”
hükmü yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükmü uyarınca belediyelerde 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun 49’uncu maddesine göre tam zamanlı sözleşmeli personel olarak çalışmakta olanlar, kurumlarının memur kadrolarına atanacaklardır.
5393 sayılı Belediye Kanunu’nun "Norm kadro ve personel istihdamı" başlıklı 49’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında,
“Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir. Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu personelin, yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır. …”,
Maddenin beşinci fıkrasında ise,
“Üçüncü ve dördüncü fıkra hükümleri uyarınca çalıştırılacak personele her ne ad altında olursa olsun sözleşme ücreti dışında herhangi bir ödeme yapılmaz ve ücret mahiyetinde aynî ya da nakdî menfaat temin edilmez. Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır. Bu personele ait sözleşme örnekleri sözleşmenin imzalanmasını izleyen 30 gün içinde İçişleri Bakanlığına gönderilir. (Ek cümle: 29/6/2012-6338/16 md.) Dördüncü fıkrada sayılan unvanlara ilişkin hizmetler dışında kalmak ve o hizmet için ihdas edilmiş kadro bulunmamak kaydıyla, İçişleri Bakanlığınca üçüncü fıkra çerçevesinde sözleşmeli personel istihdamı uygun görülmüş olan kadro unvanlarına ilişkin görevlerde, 657 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre münhasıran kısmi süreli olarak sözleşmeli personel çalıştırılabilir.” düzenlemeleri mevcuttur.
Buna göre, belediyelerde 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesine göre sözleşmeli personel olarak istihdam edilenler hakkında bu Kanun’da hüküm bulunmaması halinde 657 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesinin (b) fıkrası uyarınca istihdam edilenler hakkındaki hükümlerin uygulanacağı, 06.06.1978 tarih ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslarda da, söz konusu sözleşmeli personel çalıştırılması ile ilgili düzenlemeler yapıldığı, Esasların ekinde yer alan 4 sayılı Cetvelin A –Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları İle Asgari Nitelikleri Gösterir Cetvelde, programcı unvanı için istenen niteliklerin, “Yükseköğretim kurumlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olmak veya en az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak.” şeklinde belirtildiği anlaşılmaktadır.
09.07.2009 tarihinde Anadolu Üniversitesi İşletme bölümünden mezun olan, Milli Eğitim Bakanlığı Hayat Boyu Öğrenme Genel Müdürlüğü’nün 14.12.2012-30.12.2012 tarihleri arasında Bilişim Teknolojileri alanında Bilgisayar Programlama Teknikleri kursunu tamamlayarak 14.01.2013 tarihinde ... Belediyesinde programcı kadrosunda sözleşmeli olarak işe başlayan ve 657 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen Geçici 41’inci maddesi gereği de memur kadrosuna atanan ...’ın sözleşmeli olarak ilk işe başladığı dönemde, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar’da programcı kadrosu için öngörülen en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olduğunu belgelendirmesi gerektiği, aksi takdirde yapılan atamanın hukuka aykırı olduğu ve iptal edilmesi gerektiği ileri sürülmüş ise de,
Savunmalar uyarınca, bahsi geçen kişinin 657 sayılı Kanun’un 4/b maddesi ve Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara dair Bakanlar Kurulu Kararına istinaden değil, 5393 Sayılı Belediye Kanunu’nun 49’uncu maddesine göre istihdam edildiği anlaşılmıştır.
Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar’ın 1’inci maddesinde “Bu Esaslar, 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası hükmü uyarınca kamu idare, kurum ve kuruluşlarında mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılan ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileri hakkında uygulanır.” denilmektedir.
Buna göre söz konusu Esaslar, 5393 sayılı Kanun kapsamında istihdam edilen mahalli idare personelini kapsamamaktadır.
Diğer yandan, 5393 Sayılı Kanun’nun 49’uncu maddesine göre istihdam edilen bu personel ile imzalanan tip sözleşmenin İçişleri Bakanlığı Mahalli İdareler Genel Müdürlüğü tarafından onaylandığı da anlaşılmıştır.
Bu itibarla, tam zamanlı programcı kadrosunda sözleşmeli personel olarak çalıştırılan ve Kanunla memuriyete geçirilen ...’a 2017 yılında yapılan toplam ...TL tutarındaki ödemeler hakkında ilişilecek husus bulunmadığına,
6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 55’inci maddesi uyarınca işbu ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere, oy çokluğuyla karar verildi.
(Azınlık Görüşü:
Üye ...ve Üye ...’nın karşı oy gerekçesi: İlam konusu uyuşmazlık, 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun 49’uncu maddesine göre tam zamanlı sözleşmeli programcı olarak istihdam edilen ve Kanun’la kadroya geçirilen ...için, sözleşmeli personel olarak belediyede istihdam edilmeye başlandığı dönemde, kendisinin programcı kadrosuna atanıp atanamayacağı hususunda, Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin 7/15754 sayılı Esasların uygulanıp uygulanamayacağı konusundaki ihtilafa dayanmaktadır.
Daire kararının çoğunluk gerekçesi, Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan 7/15754 sayılı Esasların, 5393 sayılı Kanun kapsamında istihdam edilen sözleşmeli personel hakkında uygulanamayacağına ilişkindir. Daire bu görüşe Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar’ın l’inci maddesinde yer alan “Bu Esaslar, 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrası hükmü uyarınca kamu idare, kurum ve kuruluşlarında mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılan ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileri hakkında uygulanır.” ifadesinden ulaşmıştır. Bu maddeyi esas alarak söz konusu Esasların 5393 sayılı Kanun kapsamında istihdam edilen mahalli idare personelini kapsamadığı belirtilmiştir.
Esasların kapsam maddesine bakıldığında 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesine göre istihdam edilen sözleşmeli personeli doğrudan kapsamadığı anlamı çıkmaktadır. Ancak 5393 sayılı Kanunu’nun "Norm kadro ve personel istihdamı" başlıklı 49’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında, “... Bu personelin, yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır. ...”, Beşinci fıkrasında, Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır.” ve 22.02.2007 gün ve 26442 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Norm Kadro İlke ve Standartlarına Dair Yönetmeliğin “Sözleşmeli personel” başlıklı 21’inci maddesinin üçüncü fıkrasında, “ Bu personel hakkında, 5393 sayılı Kanunda düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır... ” şeklinde yer alan düzenlemelere göre 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesine istinaden sözleşmeli olarak istihdam edilecek personel hakkında ihtilafa konu Esasların uygulanacağı açıktır.
Öte yandan yine 7/15754 sayılı Esasların “Sınav şartı” başlıklı Ek 2’nci maddesinin yedinci fıkrasında, “3/7/2005 tarihli ve 5393 sayılı Belediye Kanununun 49 uncu maddesi ve bu maddeye yapılan atıflara istinaden istihdam edilecek sözleşmeli personelin hizmete alınmasında bu madde hükümleri uygulanmaz.” şeklinde yer alan istisnai düzenleme, açıkça 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesine göre istihdam edilecek sözleşmeli personele Esasların (sadece “Sınav şartı” başlıklı Ek 2’nci maddesi hariç) diğer maddelerinin uygulanacağını göstermektedir.
Yukarıda belirtilen düzenlemelere göre 5393 sayılı Kanun’un 49’uncu maddesine göre istihdam edilecek sözleşmeli personelde vize ve sınav hariç 06/06/1978 tarih ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslarda yer alan hükümler uygulanacaktır.
06/06/1978 tarih ve 7/15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esasların,
15’inci maddesinde,
“(Değişik: 22/11/2010-2010/1169) Esaslara Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları ile Asgari Nitelikleri Gösterir (4) sayılı Cetvel eklenmiştir. Bu cetvelde belirtilenler dışında sözleşmeli personel pozisyonları kullanılamaz ve talepte bulunulamaz. Kurumlar, söz konusu cetvelde belirlenen asgari niteliklere, hizmetin gereği ilave nitelikler belirleyebilirler. ”
Düzenlemesi bulunmaktadır.
Esasların ekinde yer alan 4 sayılı Cetvelin A -Sözleşmeli Personel Pozisyon Unvanları İle Asgari Nitelikleri Gösterir Cetvelde, programcı unvanı için istenen nitelikler, “Yükseköğretim kurumlarımn bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olmak veya en az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığını belgelendirmek veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olmak ve en az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olmak.” şeklinde belirtilmiştir.
Buna göre programcı olarak istihdam edilecek kişinin,
-Yükseköğretim kuramlarının bilgisayar programcılığı ile ilgili bölümlerinden en az önlisans düzeyinde mezun olması,
- En az önlisans mezunu olmak koşuluyla bilgisayar programcılığı alanına ilişkin ders aldığım belgelendirmesi veya bu alanda Milli Eğitim Bakanlığı onaylı sertifika sahibi olması,
-En az D düzeyinde KPDS veya dengi yabancı dil bilgisine sahip olması,
gerekir.
Bu itibarla, ...’ın en az D düzeyinde KPDS yabancı dil bilgisine sahip olduğuna ilişkin belgesinin bulunmaması nedeniyle, yapılan atama hukuka aykırı olup, kendisine 2017 yılı içinde yapılan ...TL tutarındaki ödemelerin sorumlularına ödettirilmesi gerekir.)