Memur kadrosundaki personele AVUKATLIK vekalet ücreti ödenmesi:
.... Belediyesi tarafından mevzuatta avukatlık vekalet ücreti alabilecek unvanlar arasında sayılmamasına rağmen memur kadrosundaki personele vekalet ücreti ödenmesi suretiyle kamu zararına sebebiyet verilmesi iddiası ile ilgili olarak yapılan incelemede,
26.09.2011 tarih ve 659 sayılı Genel Bütçe Kapsamındaki Kamu İdareleri ve Özel Bütçeli İdarelerde Hukuk Hizmetlerinin Yürütülmesine İlişkin Kanun Hükmünde Kararname’nin “Davalardaki temsilin niteliği ve vekalet ücretine hükmedilmesi ve dağıtımı” başlıklı 14 üncü maddesinde,
“…
(2) İdareler lehine karara bağlanan ve tahsil olunan vekalet ücretleri, hukuk biriminin bağlı olduğu idarenin merkez teşkilatında bir emanet hesabında toplanarak idare hukuk biriminde fiilen görev yapan personele aşağıdaki usul ve sınırlar dahilinde ödenir.
a) Vekalet ücretinin, dava ve icra dosyasını takip eden hukuk birimi amiri, hukuk müşaviri, muhakemat müdürü veya avukata %55’i, dağıtımın yapıldığı yıl içerisinde altı aydan fazla süreyle hukuk biriminde fiilen görev yapmış olmak şartıyla, hukuk birimi amiri, hukuk müşaviri, muhakemat müdürü ve avukatlara %40’ı (…)(1) eşit olarak ödenir.
b) Ödenecek vekalet ücretinin yıllık tutarı, hukuk birimi amiri, hukuk müşaviri, muhakemat müdürü, avukatlar için (10.000) gösterge (…)(1) rakamının, memur aylıklarına uygulanan katsayı ile çarpımı sonucu bulunacak aylık brüt tutarının oniki katını geçemez.
…” denilmektedir.
Söz konusu Kanun Hükmünde Kararname’ye dayanılarak 25.06.2012 tarih ve 2012/3327 sayılı Bakanlar Kurulu kararıyla çıkartılan Vekalet Ücretlerinin Dağıtımına Dair Usul Ve Esaslar Hakkında Yönetmelik’in “Vekalet ücreti ödenecekler” başlıklı 5’inci maddesinde ise,
“(1) İdareleri adli ve idari yargıda, icra mercileri ve hakemler nezdinde vekil sıfatıyla temsile yetkili kılınanlardan aylık ücret ve tazminatları 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 10 uncu maddesine göre ödenenler dışındaki hukuk birim amiri, hukuk müşaviri, muhakemat müdürü ve avukatlara bu Yönetmelik kapsamında vekalet ücreti ödenir.” hükmü yer almaktadır.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerine göre idareler lehine karara bağlanan ve tahsil olunan vekalet ücretlerinden hukuk biriminde görev yapan personele ödeme yapılabilmesi için,
-Hukuk biriminde fiilen görev yapma,
-Personelin hukuk birim amiri, hukuk müşaviri, muhakemat müdürü veya avukat olması,
-Ödenecek vekalet ücretinin yıllık tutarının Kanun ve Yönetmelik’te belirtilen limitleri aşmaması şartlarının birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir.
.... Belediyesi tarafından 2018 yılı Ocak ayında dağıtımı yapılan avukatlık vekalet ücretleri incelendiğinde, Hukuk İşleri Müdürlüğünde görev yapan ancak mevzuatta vekalet ücreti alabilecek görevler arasında sayılmayan memur kadrosunda görev yapan iki personele vekalet ücreti ödendiği görülmüştür. Ancak mevzuat hükümlerine göre memur kadrosundaki personele vekalet ücreti ödemesi yapılması mümkün değildir.
Öte yandan, 659 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede yer alan “hukuk biriminde görev yapan diğer personele %5’i” ibaresini iptal eden KHK hükmünün Anayasa Mahkemesi kararıyla iptal edilmesi, eski uygulamaya dönme imkanı vermemektedir. Yeni bir kanuni düzenleme yapılmadan iptal kararı eski düzenlemenin yeniden uygulanmasına imkan sağlamamaktadır. Mevcut düzenlemede ise hukuk birimi amiri, hukuk müşaviri, muhakemat müdürü veya avukat dışında görev yapan personele avukatlık vekalet ücreti ödenmesine hukuken imkan bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle sorumluların savunmaları yerinde görülmediğinden kamu zararı tutarı toplamı … TL’nin Harcama Yetkilisi (Hukuk İşleri Müdürü) … ve Gerçekleştirme Görevlisi ….’a
müştereken ve müteselsilen 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 53’üncü maddesi gereği işleyecek faizleri ile birlikte ödettirilmesine,
iş bu İlamın tebliğ tarihinden itibaren aynı Kanun’un 55’inci maddesi gereğince altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy çokluğuyla,
AZINLIK GÖRÜŞÜ: Başkan …. VE Üye …. ayrışık görüşlerinde “659 sayılı Genel Bütçe Kapsamındaki Kamu İdareleri Ve Özel Bütçeli İdarelerde Hukuk Hizmetlerinin Yürütülmesine İlişkin Kanun Hükmünde Kararname, mahalli idareleri kapsamadığından belediyelerde avukatlık vekalet ücretinin dağıtımında 659 sayılı KHK ile belirlenen hükümlerin uygulanması mümkün değildir. Belediye çalışanlarına öncelikle uygulanacak mevzuat hükmünün 5393 Sayılı Belediye Kanunundaki düzenlemeler olduğu, anılan Kanunun 82’nci maddesinde yer alan vekalet ücretlerine yönelik düzenleme ile, “1389 Sayılı Devlet Davalarını Eden Avukat ve Saireye Verilecek Ücreti Vekalet Hakkında Kanun” hükümlerine atıf yapılmak suretiyle esasen hukuk işlerinde çalışan personele davaların lehe sonuçlanması ile elde edilen vekalet ücretlerinden kıyas yoluyla pay verilmesi amaçlanmıştır.
Her ne kadar, 2.11.2011 tarih ve 28103 Sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 659 Sayılı Genel Bütçe Kapsamındaki Kamu İdareleri ve Özel Bütçeli İdarelerde Hukuk Hizmetlerinin Yürütülmesine ilişkin Kanun Hükmünde Kararnamenin “Yürürlükten kaldırılan ve uygulanmayacak hükümler ile atıflar başlıklı 18 inci maddesinin 1 inci fıkrasında, 2/2/1929 tarihli ve 1389 sayılı Devlet Davalarını İntaç Eden Avukat ve Saireye Verilecek Ücreti Vekalet Hakkında Kanun’un yürürlükten kaldırıldığı, diğer mevzuatla 1389 Sayılı Kanuna yapılan atıfların bu Kanunu Hükmünde Kararnameye yapılmış sayılacağı” hükmü yer almış olsa da, öncelikli kanun durumunda olan 5393 Sayılı Kanununun 82’nci maddesiyle atıf yapılan ve KHK ile yürürlükten kaldırılan söz konusu Kanun hükümlerinin “KIYAS” yoluyla uygulanacağına amirdir.
Kanun metninde yer alan “…kıyas yolu ile uygulanır.” İbaresi iptal edilmediğine göre, yürürlükten kaldırılan adı geçen Kanun yerine söz konusu KHK adı, metne işlendiğinde de görüleceği üzere bu KHK hükümlerinin de vekalet ücretleri açısından kıyas yoluyla uygulanacağı izahtan varestedir.
Nitekim, Maliye Bakanlığı Bütçe ve Mali Kontrol Genel Müdürlüğü tarafından İçişleri Bakanlığı Mahalli İdareler Genel Müdürlüğüne hitaben yazılan 31.05.2012 tarih ve B.07.0.BMK.0.15.115465 – 6105 Sayılı yazıda da, 5393 sayılı Kanunda belediye lehine sonuçlanan davalarda karşı taraftan tahsil olunan vekalet ücretlerinin dağıtımı ile ilgili olarak 1389 sayılı Kanun Hükümlerinin uygulanması gerektiğinden ve 659 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameyle anılan Kanun yürürlükten kaldırılmakta birlikte diğer kanunlarda bu Kanunu yapılan atıflarda 659 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye yapılmış sayılacağı hükme bağlandığından, 5393 sayılı Kanunun 82’nci maddesinde düzenlenen avukatlık vekalet ücretinin dağıtımında, 659 sayılı Kanun Hükmünde Kararname hükümlerinin kıyas yoluyla uygulanması gerektiği ifade edilmiştir.
Yukarıda yapılan açıklamalara göre, 5393 Sayılı Kanunun 82’inci maddesi çerçevesinde hukuk biriminde görev yapan memurlara da vekalet ücreti ödemesi yapılmasında ilişilecek husus bulunmamaktadır.” demişlerdir.