Sözleşme konusu işin bakım yükümlüğünün yüklenici tarafından yerine getirilmesi gerekirken idare bütçesinden karşılanması:
... Belediyesi ve yüklenici arasında 4735 sayılı Kanun hükümleri çerçevesinde düzenlenen yapım sözleşmesi ve ilgili mevzuat hükümleri gereği sözleşme konusu işin bakım yükümlüğünün yüklenici tarafından yerine getirilmesi gerekirken idare bütçesinden karşılanması nedeniyle kamu zararına sebebiyet verildiği iddiasına ilişkin olarak yapılan incelemede,
Denetçi sorgusunda belediyenin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu kapsamında yaptırmış olduğu yapım işinin teminat süresindeki bakım ve giderlerinin işin yüklenicisi tarafından karşılanması gerekirken idare bütçesinden karşılanması nedeniyle kamu zararına sebebiyet verildiği iddia edilmektedir. ... Belediyesi ile yüklenici arasında imzalanan … İhale Kayıt Numaralı ... Belediyesi Hizmet Binası ve Kültür Merkezi Yapım İşine ilişkin sözleşmenin 16’ncı maddesinde,
“1- Isıtma sistem ve cihazları
2- Havalandırma sistem ve cihazları
3- Soğutma sistem ve cihazları
4- Sıhhi tesisat sistem ve cihazları
5- Müsterek tesisat sistem ve cihazları
6- Arıtma tasfiye sistem ve cihazları (Pompalar, Hidraforlar)
7- Yangın ve tabii afetlerle ilgilisistem ve cihazlar
8- Elektrojen grupları
9- Kuvvetli akım sistem ve cihazları
10- Kesintisisiz güç kaynağı sistem ve cihazları
11- Zayıf akım ( Telefon, CCTV, Uydu TV sistemler, Data sistem ve cihazları)
12- Acil anons ve seslendirme sistem ve cihazları
13- Elektronik-Mekanik Otomasyon sistemleri Aydınlatma Otomasyonu
14- Otopark sistemleri
Tüm sistem ve cihazlar için Belediyemiz personeline eğitim verilecek, bakım onarım kullanım kılavuzları eğitim esnasında teslim edilecektir. Tüm sistem ve cihazlar her türlü fabrikasyon ve işçilik hatalarına karşı geçici kabulden itibaren en az 2 yıl garantili olacak ve garanti süresi içinde periyodik bakımları yapılacaktır. Tüm sistem ve cihazlar için geçici kabul tarihinden itibaren 10 yıl süre ile yedek parça temin garantisi verilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.
04.03.2009 tarihli ve mükerrer 27159 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Teminat süresindeki bakım ve giderler” başlıklı 43’üncü maddesinde,
“(1) Yüklenici işlerin, teminat süresi içindeki bakımını yapmak ve tümünü iyi bir şekilde korumak ve çıkabilecek kusur ve aksaklıkları gidermek zorundadır.
(2) İdareler, işin önem ve niteliğini göz önünde bulundurarak, teminat süresi içinde yüklenicilerin bakımlarını yapmakla yükümlü oldukları hususlarda sözleşme ve eklerine özel hükümler koyarlar.
(3) Bitirilmiş yapıların idare tarafından kullanılma ve işletilmesinden kaynaklanan veya yüklenicinin kusurları dışındaki hallerin gerektiği onarımlar bakım yükümlülüğünün dışındadır.
(4) Kullanma ve işletme sonucu olmaksızın ortaya çıkan kusur ve aksaklıkların giderilmesi ve teminat süresince işlerin bakım giderleri yükleniciye aittir.” denilmektedir.
Mezkur Şartname’nin 42’nci maddesinde,
“(1) Geçici kabul ile kesin kabul tarihi arasında geçecek süre teminat süresidir. Yapım işlerinde teminat süresi, sözleşmesinde aksine bir hüküm yoksa on iki aydan az olamaz. Ancak sözleşme kapsamında yapım işiyle birlikte ifası istenen montaj, işletmeye alma, eğitim, bakım-onarım, yedek parça gibi destek hizmetlerine ait teminat ve/veya garanti süreleri işlerin özelliğine göre arttırılabilir veya eksiltilebilir. Bu süreler sözleşme veya eklerinde belirtilir.
(2) İşin sözleşmede öngörülen bitim tarihinden önce bitirilmesi ve iş bitim tarihini beklemeksizin işin kabulünün yapılması halinde, teminat süresi geçici kabul itibar tarihinden itibaren başlar.” denilmektedir.
Mevzuat ve sözleşme hükümlerinden anlaşılacağı üzere, teminat süresi işin kesin kabul tarihinden başlamak üzere sözleşmede aksine bir hüküm belirlenmemiş ise 12 aydan az olamaz. İdare ile yüklenici arasında imzalanan sözleşmenin 20’nci maddesinde “Teminat süresi 12 ay olup, bu süre geçici kabul itibar tarihinden başlar.” denildiğinden teminat süresi 12 aydır. Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 43’üncü maddesi gereği bu süre boyunca periyodik bakımlar yüklenicinin sorumluluğundadır. Ancak Mezkûr madde gereği idare ile yüklenici arasında imzalanan sözleşmede bu sürenin uzatılmış olduğu ve tüm sistem ve cihazların her türlü fabrikasyon ve işçilik hatalarına karşı geçici kabulden itibaren en az 2 yıl garantili olacağı ve garanti süresi içinde periyodik bakımlarının yapılacağı belirtilmiştir. Denetçi sorgusundan belirtildiği üzere yüklenici tarafından yapılması gereken bir takım harcamalar idare bütçesinden karşılanmıştır. Sorumlular tarafından yapılan savunmalarda ve savunma ekindeki belgelerde … TL tutarındaki harcamaların yüklenici sorumluluğunda olduğu belirtilerek yüklenicinin alacağından mahsuben tahsil edildiği, geriye kalan kısmının ise sözleşme kapsamında ve yüklenici sorumluluğunda olmayan idare tarafından sonradan öngörülen işler ve yapılan harcamalardan kaynaklandığı belirtilmektedir. Sözleşme kapsamında olup teminat süresince yüklenici tarafından karşılanması gerekirken idare bütçesinden ödenen ve sorgu sonrasında yüklenicinin hakedişinden … numara ve 16.10.2019 tarihli muhasebe işlem fişi işe mahsuben tahsil edilen … TL kamu zararına ilişkin tahsilatın ilamda gösterilmesine, geriye kalan kısmının ise yüklenicin sorumluluğunda olmayan işlerden kaynaklanması nedeniyle ilişilecek bir husus bulunmadığına,
6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 55’inci maddesi uyarınca işbu İlamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy birliğiyle,