İhale Mevzuatı İle İlgili İşlemler
Kurumda çalışan taşeron işçilerin toplu iş sözleşmesinden kaynaklanan fiyat farklarının hesabının Kurum tarafından daha önce satın alınan “Hakediş Sözleşme İşlemleri Uygulama ve Kontrol Yazılım İşi” kapsamında yapılması gerekirken, doğrudan temin usulü ile ayrıca “1 Kullanıcılı Toplu İş Sözleşmesinden Kaynaklı Fiyat Farkı Hesaplama Yazılımı 10 Ay Süreli Lisans Kullanım Hakkı” adı altında yeni bir yazılım satın alınması sonucu kamu zararına sebebiyet verildiği iddiasına ilişkin olarak,
Hakediş ve Sözleşme İşlemleri Uygulama ve Kontrol Yazılımı İşine ait Sözleşmenin,
“İşin tanımı” başlıklı 5’inci maddesinde,
“5.1. Sözleşme konusu iş Atatürk Kültür, Dil ve Tarih Yüksek Kurumu İnsan Kaynakları ve Destek Hizmetleri Dairesince ihalesi yapılan Hizmet ve Mal Alımı işlerinin, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri kapsamında sözleşmesinin imzalanmasından başlayıp, kesin teminatın iadesine kadar tüm süreçlerin takip edilebileceği, yüklenicilere ödenen hakedişlerin hesaplanabileceği, 6552 sayılı Torba Kanunda öngörülen işlemlerin kontrol edileceği bir uygulama yazılımı ve bu yazılıma ilişkin verilecek eğitim, garanti ve destek hizmetleridir. İşin teknik özellikleri ve diğer ayrıntıları sözleşme ekinde yer alan teknik şartnamede düzenlenmiştir.”
Söz konusu İş ile ilgili olarak 24.10.2016 tarihinde İdarece düzenlenen “Malzeme Lüzum Kağıdında, toplu iş sözleşmesinden kaynaklanan ilave fiyat farklarının ödenmesi modülüne yer verilmekle birlikte İdarece daha sonra düzenlenen Teknik Şartnamenin “Fiyat Farkı Hesaplamaları” başlıklı 13’üncü maddesinde, toplu iş sözleşmesinden kaynaklanan ilave fiyat farklarından bahsedilmediği ve söz konusu yazılımın 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2013/5215 sayılı 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 5 ve 6’ncı maddelerine göre ödenecek fiyat farklarına ilişkin hesaplamaları kapsadığı tespit edilmiştir.
Nitekim, İdarece sonradan alımı yapılan “1 Kullanıcılı Toplu İş Sözleşmesinden Kaynaklı Fiyat Farkı Hesaplama Yazılımı 10 Ay Süreli Lisans Kullanım Hakkı” işine ait Sözleşmenin İş tanımı başlıklı 5’inci maddesinde, toplu iş sözleşmesinden kaynaklanan fiyat farklarının bu yazılımın kapsamında yer aldığı hükme bağlanmış olup sözleşme ekinde yer alan Teknik Şartnamenin 3’üncü maddesinin 3.1. fıkrasında ise, toplu iş sözleşmesi, hükümleri uyarınca hesaplanacak fiyat farkı tutarının yazılım üzerinde tüm detayları ile hesaplanacağı belirtilmiştir.
Yukarıda yer verilen mevzuat, sözleşme ve şartname hükümlerinin değerlendirilmesi neticesinde, Kurum tarafından ilk önce alımı yapılan “Hakediş Sözleşme İşlemleri Uygulama ve Kontrol Yazılım İşi” adlı hizmet alımı kapsamında yer alan fiyat farkı ödemeleri ile sonradan alımı yapılan “1 Kullanıcılı Toplu İş Sözleşmesinden Kaynaklı Fiyat Farkı Hesaplama Yazılımı 10 Ay Süreli Lisans Kullanım Hakkı” adlı hizmet alımı kapsamında yer alan fiyat farkı ödemelerinin farklı mevzuat hükümlerine dayalı olarak ödendiği açıktır. Bu sebeple, “1 Kullanıcılı Toplu İş Sözleşmesinden Kaynaklı Fiyat Farkı Hesaplama Yazılımı 10 Ay Süreli Lisans Kullanım Hakkı” kapsamında yer alan fiyat farklarının “Hakediş Sözleşme İşlemleri Uygulama ve Kontrol Yazılım İşi” adlı ilk hizmet alımının güncellenmesi suretiyle hesaplanması mümkün değildir.
Bu kapsamda, söz konusu alıma ait dokümanda yer alan “… kullanım süresi zarfında verilecek bakım ve destek hizmetleri ile güncelleme hizmetleri için ayrıca bir bedel ödenmeyecektir.”, “Yüklenici garanti süresi boyunca, yapacağı hata düzeltme (bug fıx) ve güncelleme (update) işlemleri için ayrıca bir ücret talep etmeyecektir.” hükümleri gereğince ikinci alım kapsamında yer alan hizmetin ilk alımın güncellenmesi suretiyle temin edilebileceği ve bu nedenle ikinci alıma herhangi bir ücret ödenmemesi gerektiği iddia edilmekle birlikte, söz konusu düzenlemelerde yer alan ve garanti süresi boyunca ücretsiz olarak verileceği taahhüt edilen, hata düzeltme (bug fix) olarak tanımlanan ifade ile mevcut uygulamanın çalışması esnasında oluşan işlevsel hataların giderilmesinin, güncelleme (update) olarak tanımlanan ifade ile ise uygulamanın alt yapısında kullanılan teknolojilerin son kullanıcıya daha hızlı cevap verebilmesi ve daha güvenli olabilmesi için uygulamada yapılan yapısal ve kodsal anlamda pek çok değişikliği içeren çalışmalar kastedilmektedir.
Bu itibarla, toplu iş sözleşmesinden kaynaklanan ilave fiyat farkı hesaplamalarının “Hakediş Sözleşme İşlemleri Uygulama ve Kontrol Yazılım İşi” adlı hizmet alımının güncellenmesi suretiyle bu İhale kapsamında yapılmak yerine “1 Kullanıcılı Toplu İş Sözleşmesinden Kaynaklı Fiyat Farkı Hesaplama Yazılımı 10 Ay Süreli Lisans Kullanım Hakkı” adlı yeni bir modül satın alınmasının uyuşmazlık konusu edildiği ancak kamu zararı oluşturmayan … TL tutarındaki ödeme hakkında ilişilecek husus bulunmadığına, oy birliğiyle karar verildi.