8- Damga vergisi ve ek kesin teminat
… & … İş Ortaklığı yükleniminde bulunan ... 1. Kat Sathi Kaplama Asfalt Yapımı İşinde,
A) İş artış kararı nedeniyle sözleşme bedelindeki artış miktarından alınması gereken damga vergisinin alınmaması sonucu kamu zararına sebebiyet verildiği iddiasına ilişkin olarak,
488 sayılı Damga Vergisi Kanununun 1’inci maddesinde, bu Kanuna ekli (1) sayılı tabloda yazılı kağıtların damga vergisine tabi olduğu, 2’nci maddesinde, vergiye tabi kağıtlar mahiyetinde bulunan veya onların yerini alan mektup ve şerhlerle, bu kağıtların hükümlerinin yenilenmesine, uzatılmasına, değiştirilmesine, devrine veya bozulmasına ilişkin mektup ve şerhlerin damga vergisine tabi olacağı, 3’üncü maddesinde, damga vergisinin mükellefinin kağıtları imza edenler olduğu ve resmi dairelerle kişiler arasındaki işlemlere ait kağıtların damga vergisini kişilerin ödeyeceği, 4’üncü maddesinde, bir kağıdın tabi olacağı verginin tayini için o kağıdın mahiyetine bakılacağı ve buna göre tabloda yazılı verginin bulunacağı, kağıtların mahiyetlerinin tayininde, şekli kanunlarda belirtilmiş olanlarda kanunlardaki adlarına, belirtilmemiş olanlarda ise üzerlerindeki yazının tazammun ettiği hüküm ve manaya bakılacağı, 6’ncı maddesinin ikinci fıkrasında, bir kağıtta toplanan akit ve işlemler birbirine bağlı ve bir asıldan doğma oldukları takdirde damga vergisinin en yüksek vergi alınmasını gerektiren akit ve işlemler üzerinden alınacağı, 8’inci maddesinde, bu Kanunda yazılı resmi daireden maksadın, genel ve özel bütçeli idarelerle, il özel idareleri, belediyeler ve köyler olduğu, bu dairelere bağlı olup ayrı tüzel kişiliği bulunan iktisadi işletmelerin resmi daire sayılmayacağı, 14’üncü maddesinin ikinci fıkrasında, belli parayı ihtiva eden mukavelenamelerin değiştirilmesi halinde artan miktarın aynı nispette vergiye tabi olacağı, üçüncü fıkrasında ise, mukavelenamelerin müddetinin uzatılması halinde aynı miktar veya nispette vergi alınacağı hükümlerine yer verilmiştir.
Aynı Kanuna ekli (1) sayılı tablonun "I. Akitlerle ilgili kağıtlar" başlıklı bölümünün A/1 fıkrasında, belli parayı ihtiva eden mukavelenameler, taahhütnameler ve temliknamelerin binde 9,48 nispetinde vergiye tabi olacağı belirtilmiştir.
Yapılan incelemeler sonucunda, … 1. Kat Sathi Kaplama asfalt yapımı işine ilişkin … tarih ve … sayılı iş artış kararı ile toplam … TL (%20) tutarında bir iş artışı yapılması sonucu sözleşme bedeli de %20 arttığından, sözleşme bedelindeki artış miktarının da aynı nispette damga vergisine tabi olması gerektiği halde söz konusu damga vergisinin belediye tarafından tahsil edilmediği tespit edilmiş olmakla birlikte,
Sorumlular tarafından gönderilen savunmalardan … TL tutarındaki söz konusu damga vergisinin … tarih ve … yevmiye numaralı muhasebe işlem fişi ile yılı içinde bütçeye gelir kaydedildiği anlaşıldığından, konu hakkında ilişilecek bir husus bulunmadığına, oybirliğiyle karar verildi.
B) İş artış kararı nedeniyle artan sözleşme bedelinden alınması gereken ek kesin teminatın alınmaması sonucu kamu zararına sebebiyet verildiği iddiasına ilişkin olarak,
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun,
“Sözleşme Kapsamında Yaptırılabilecek İlave İşler, İş Eksilişi ve İşin Tasfiyesi” başlıklı 24’üncü maddesinde,
“Mal ve hizmet alımlarıyla yapım sözleşmelerinde, öngörülemeyen durumlar nedeniyle bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu olan iş,
a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,
b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,
Şartlarıyla, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen yapım işlerinde sözleşme bedelinin % 10'una, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımlarıyla yapım işleri sözleşmelerinde ise % 20 'sine kadar oran dahilinde süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabilir.”
“Ek Kesin Teminat” başlıklı 12’nci maddesinde ise,
“Fiyat farkı ödenmesi öngörülerek ihale edilen işlerde fiyat farkı olarak ödenecek bedelin, sözleşme bedelinde artış meydana gelmesi halinde bu artış tutarının % 6 'sı oranında teminat olarak kabul edilen değerler üzerinden ek kesin teminat alınır. Fiyat farkı olarak ödenecek bedel üzerinden hesaplanan ek kesin teminat hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle de karşılanabilir.”
Hükümlerine yer verilmiştir.
Buna göre, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen … & … İş Ortaklığı yükleniminde bulunan … 1. Kat Sathi Kaplama Asfalt Yapımı işinde, sözleşme bedelinin %20' sine kadar oran dahilinde yapılan iş artışı sonucu, gelen sözleşme bedelinde meydana artış üzerinden % 6 oranında ek kesin teminat alınması gerekirken, buna uyulmaması sonucu … TL tutarında kamu zararına sebebiyet verildiği görülmekle birlikte,
Sorumlular tarafından gönderilen savunmalar ile eklerinde yer alan belgelerin incelenmesinde, söz konusu iş artış kararıyla ilgili olarak Yüklenici tarafından … Bankası … Şubesinden alınan …tarih ve … TL bedelli bir teminat mektubunun daha önce İdareye teslim edildiği ve … Daire Başkanlığı tarafından Kurumun kasasında emanette tutulduğu, dolayısıyla da anılan yapım işi ile ilgili olarak herhangi bir ek kesin teminat eksikliğinin bulunmadığı anlaşıldığından, uyuşmazlık konusu edilen … TL hakkında ilişilecek bir husus bulunmadığına, oy birliğiyle karar verildi.