35- Organizasyon hizmet alımı
… Sanayi Ticaret Anonim Şirketi’nin yükleniminde bulunan “… Etkinliklerin Organizasyon Hizmet Alımı İşi”nde,
A) … Organizasyonu bünyesinde yapılması öngörülen ve ödemesi gerçekleştirilen üç adet sergiden biri olan …’nin ihale tarihinden bir yıl önce gerçekleştirilen bir etkinlik olmasına rağmen, gerçeğe aykırı bir şekilde mezkur ihale kapsamında yapılmış gibi gösterilmesi sonucu kamu zararına sebebiyet verilmesi ile ilgili olarak,
5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun Kamu Zararı başlıklı 71’inci maddesinde,
“ (Değişik birinci fıkra: 25/4/2007-5628/4 md.) Kamu zararı, kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.
Kamu zararının belirlenmesinde,
a) İş, mal veya hizmet karşılığı olarak belirlenen tutardan fazla ödeme yapılması,
b) Mal alınmadan, iş veya hizmet yaptırılmadan ödeme yapılması,
c) Transfer niteliğindeki giderlerde, fazla veya yersiz ödemede bulunulması,
d) İş, mal veya hizmetin rayiç bedelinden daha yüksek fiyatla alınması veya yaptırılması,
e) İdare gelirlerinin tarh, tahakkuk veya tahsil işlemlerinin mevzuata uygun bir şekilde yapılmaması,
f) (Mülga: 22/12/2005-5436/10 md.)
g) Mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması,
Esas alınır.
(Değişik üçüncü fıkra: 22/12/2005-5436/10 md.) Kontrol, denetim, inceleme, kesin hükme bağlama veya yargılama sonucunda tespit edilen kamu zararı, zararın oluştuğu tarihten itibaren ilgili mevzuatına göre hesaplanacak faiziyle birlikte ilgililerden tahsil edilir.
Alınmamış para, mal ve değerleri alınmış, sağlanmamış hizmetleri sağlanmış, yapılmamış inşaat, onarım ve üretimi yapılmış veya bitmiş gibi gösteren gerçek dışı belge düzenlemek suretiyle kamu kaynağında bir artışa engel veya bir eksilmeye neden olanlar ile bu gibi kanıtlayıcı belgeleri bilerek düzenlemiş, imzalamış veya onaylamış bulunanlar hakkında Türk Ceza Kanunu veya diğer kanunların bu fiillere ilişkin hükümleri uygulanır. Ayrıca, bu fiilleri işleyenlere her türlü aylık, ödenek, zam, tazminat dahil yapılan bir aylık net ödemelerin iki katı tutarına kadar para cezası verilir.
(Değişik son fıkra: 25/4/2007-5628/4 md.) Kamu zararının, bu zarara neden olan kamu görevlisinden veya diğer gerçek ve tüzel kişilerden tahsiline ilişkin usûl ve esaslar, Cumhurbaşkanı tarafından çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.” hükmüne yer verilmiştir.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun,
“Denetim, muayene ve kabul işlemleri” başlıklı 11’inci maddesinde,
“Teslim edilen mal, hizmet, yapım veya yapılan işin muayene ve kabul işlemleri, idarelerce kurulacak en az üç kişilik muayene ve kabul komisyonları tarafından yapılır. Mal veya yapılan iş yüklenici tarafından idareye teslim edilmedikçe muayene ve kabul işlemleri yapılamaz.”
“Görevlilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 28’inci maddesinde ise,
“Muayene ve kabul komisyonlarının başkan ve üyeleri, yapı denetim görevlileri ve ihtiyacın karşılanma sürecindeki her aşamada görev alan diğer ilgililerin, görevlerini kanunî gereklere uygun veya tarafsızlıkla yapmadıklarının, taraflardan birinin zararına yol açacak ihmalde veya kusurlu hareketlerde bulunduklarının tespiti halinde, haklarında ilgili mevzuatları gereğince disiplin cezası uygulanır. Ayrıca, fiil veya davranışlarının özelliğine göre haklarında ceza kovuşturulması da yapılır ve hükmolunacak ceza ile birlikte tarafların uğradıkları zarar ve ziyan genel hükümlere göre kendilerine tazmin ettirilir. (Değişik son cümle: 30/7/2003-4964/48 md.) Bu Kanuna aykırı fiil veya davranışlardan dolayı hüküm giyen idare görevlileri, bu Kanun kapsamına giren işlerde görevlendirilemezler.
Bu Kanun kapsamına giren işlerden dolayı yargı organlarınca herhangi bir ceza verilmiş olanlar, bu Kanun kapsamına giren bütün kamu kurum ve kuruluşlarınca bu Kanunun ve ilgili diğer mevzuatın uygulanması ile görevli ve yetkili kadrolara atanamaz ve görev alamazlar.” denilmiştir.
Anılan hizmet alımına ilişkin Teknik Şartnamenin, “… Organizasyonu” başlıklı …’nci maddesinde, bu organizasyon kapsamında 3 adet … organizasyonun yapılması öngörülmüş olup birim fiyat teklif cetvelinde her bir organizasyon için yükleniciye … TL ödeme yapılacağı belirtilmiştir. Bu kapsamda, muayene kabul komisyonu üyeleri tarafından düzenlenen 18.06.2018 tarihli Muayene ve Kabul Tutanağında, …, … ve … Sergisi olmak üzere Yüklenici tarafından düzenlenen üç adet serginin teknik şartnameye uygun olduğu gerekçesiyle kesin kabulünün yapıldığı belirtilmiş ve sonrasında da …..tarihli fatura ile her bir sergi için … TL olmak üzere toplam … TL’nin Yükleniciye ödendiği görülmüştür.
Ancak, söz konusu hizmet alımına ilişkin İdareden temin edilen yazılı ve görsel dokümanın incelenmesinde, … Sergisinin gerçekte 22 Aralık- 30 Aralık 2017 tarihleri arasında gerçekleştirilen bir etkinlik kapsamında yapıldığı, dolayısıyla bu serginin gerçeğe aykırı olarak 15.05.2018 – 31.12.2018 tarihleri arasında geçerli olan “… Organizasyon Hizmet Alımı İşi” ihalesi kapsamında yapılmış gibi gösterilerek bedelinin ödendiği tespit edilmiştir.
Sayılan gerekçelerle, … Organizasyon Hizmet Alımı İşinde, … Organizasyonu bünyesinde yapılması öngörülen 3 adet sergiden biri olan … Sergisinin ihale tarihinden bir yıl önce gerçekleştirilen bir etkinlik olmasına rağmen, gerçeğe aykırı bir şekilde mezkur ihale kapsamında yapılmış gibi gösterilmesi nedeniyle … TL (KDV dahil) kamu zararına yol açıldığı görülmüş olmakla birlikte,
Sorumlular tarafından gönderilen savunmalardan, söz konusu kamu zararının … tarih ve … sayılı ödeme emri belgesi ile Yüklenici … Sanayi Ticaret Anonim Şirketinin Belediyeden olan alacağından mahsuben tahsil edildiği anlaşıldığından, uyuşmazlık konusu edilen … TL hakkında ilişilecek husus kalmadığına, yapılan tahsilatın İlamda gösterilmesine,
… oy birliğiyle, karar verildi.
B) … hizmeti kapsamında 9 tane konser yapıldığı halde on tane konser yapılmış gibi bedel ödenmesi ile ilgili olarak,
Teknik Şartnamenin, “… Kurulumu” başlıklı …’uncu maddesinde, … Ayında İdare tarafından belirlenecek tarihlerde 10 adet konser düzenleceği, tüm etkinliklerin HD kamera ile kayıt altına alınacağı ve fotoğraflanacağı, ayrıca çekilen etkinliklerin montajlı görüntüsünün DVD ve/veya mini DV yapılarak etkinlik bitiminden en geç 2 gün sonra 2’şer kopya şeklinde İdare’ye sunulacağı belirtilmiştir.
Anılan madde uyarınca, söz konusu etkinliğe ilişkin olarak İdareden temin edilen dokümanların incelenmesinde, Teknik Şartnamede 10 adet yapılması öngörülen … Konseri sayısının uygulamada 9 adet yapılmasına rağmen, muayene ve kabul tutanağının 10 adet konser düzenlenmiş gibi gerçeğe aykırı düzenlendiği ve ödemenin de 10 adet konser bedeli üzerinden gerçekleştirildiği görülmüştür.
5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun Kamu Zararı başlıklı 71’inci maddesinde,
“ (Değişik birinci fıkra: 25/4/2007-5628/4 md.) Kamu zararı, kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.
Kamu zararının belirlenmesinde,
a) İş, mal veya hizmet karşılığı olarak belirlenen tutardan fazla ödeme yapılması,
b) Mal alınmadan, iş veya hizmet yaptırılmadan ödeme yapılması,
c) Transfer niteliğindeki giderlerde, fazla veya yersiz ödemede bulunulması,
d) İş, mal veya hizmetin rayiç bedelinden daha yüksek fiyatla alınması veya yaptırılması,
e) İdare gelirlerinin tarh, tahakkuk veya tahsil işlemlerinin mevzuata uygun bir şekilde yapılmaması,
f) (Mülga: 22/12/2005-5436/10 md.)
g) Mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması,
Esas alınır.
(Değişik üçüncü fıkra: 22/12/2005-5436/10 md.) Kontrol, denetim, inceleme, kesin hükme bağlama veya yargılama sonucunda tespit edilen kamu zararı, zararın oluştuğu tarihten itibaren ilgili mevzuatına göre hesaplanacak faiziyle birlikte ilgililerden tahsil edilir.
Alınmamış para, mal ve değerleri alınmış, sağlanmamış hizmetleri sağlanmış, yapılmamış inşaat, onarım ve üretimi yapılmış veya bitmiş gibi gösteren gerçek dışı belge düzenlemek suretiyle kamu kaynağında bir artışa engel veya bir eksilmeye neden olanlar ile bu gibi kanıtlayıcı belgeleri bilerek düzenlemiş, imzalamış veya onaylamış bulunanlar hakkında Türk Ceza Kanunu veya diğer kanunların bu fiillere ilişkin hükümleri uygulanır. Ayrıca, bu fiilleri işleyenlere her türlü aylık, ödenek, zam, tazminat dahil yapılan bir aylık net ödemelerin iki katı tutarına kadar para cezası verilir.
(Değişik son fıkra: 25/4/2007-5628/4 md.) Kamu zararının, bu zarara neden olan kamu görevlisinden veya diğer gerçek ve tüzel kişilerden tahsiline ilişkin usûl ve esaslar, Cumhurbaşkanı tarafından çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.” hükmüne yer verilmiştir.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun,
“Denetim, muayene ve kabul işlemleri” başlıklı 11’inci maddesinde,
“Teslim edilen mal, hizmet, yapım veya yapılan işin muayene ve kabul işlemleri, idarelerce kurulacak en az üç kişilik muayene ve kabul komisyonları tarafından yapılır. Mal veya yapılan iş yüklenici tarafından idareye teslim edilmedikçe muayene ve kabul işlemleri yapılamaz.”
“Görevlilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 28’inci maddesinde ise,
“ Muayene ve kabul komisyonlarının başkan ve üyeleri, yapı denetim görevlileri ve ihtiyacın karşılanma sürecindeki her aşamada görev alan diğer ilgililerin, görevlerini kanunî gereklere uygun veya tarafsızlıkla yapmadıklarının, taraflardan birinin zararına yol açacak ihmalde veya kusurlu hareketlerde bulunduklarının tespiti halinde, haklarında ilgili mevzuatları gereğince disiplin cezası uygulanır. Ayrıca, fiil veya davranışlarının özelliğine göre haklarında ceza kovuşturulması da yapılır ve hükmolunacak ceza ile birlikte tarafların uğradıkları zarar ve ziyan genel hükümlere göre kendilerine tazmin ettirilir. (Değişik son cümle: 30/7/2003-4964/48 md.) Bu Kanuna aykırı fiil veya davranışlardan dolayı hüküm giyen idare görevlileri, bu Kanun kapsamına giren işlerde görevlendirilemezler.
Bu Kanun kapsamına giren işlerden dolayı yargı organlarınca herhangi bir ceza verilmiş olanlar, bu Kanun kapsamına giren bütün kamu kurum ve kuruluşlarınca bu Kanunun ve ilgili diğer mevzuatın uygulanması ile görevli ve yetkili kadrolara atanamaz ve görev alamazlar.” denilmiştir.
Sayılan gerekçelerle, … Organizasyon Hizmet Alımı İşine İlişkin Teknik Şartname uyarınca Ramazan Etkinlikleri ve İftar Çadırı Kurulumu hizmeti kapsamında on adet konser yapılması gerekirken uygulamada 9 tane yapılmasına rağmen ödemenin 10 konser üzerinden gerçekleştirilmesi nedeniyle … TL kamu zararına sebebiyet verildiği görülmüş olmakla birlikte,
Gönderilen savunmalardan söz konusu … TL kamu zararının … tarih ve … sayılı ödeme emri belgesi ile Yüklenici … Sanayi Ticaret Anonim Şirketinin Belediyeden olan alacağından mahsuben tahsil edildiği anlaşıldığından, ilişilecek bir husus kalmadığına, yapılan tahsilatın İlamda gösterilmesine,
…, oy birliğiyle, karar verildi.
C) Yapılan iş artışı ile birlikte 28 adet … organizasyonu yapıldığı halde 49 adet yapılmış gibi bedel ödenmesi ile ilgili olarak,
Teknik Şartnamenin “… Organizasyonu” başlıklı …’uncu maddesinde, 2018 yılı ve ihalenin bitiş tarihine kadar olan süreçte, 20 adet … organizasyonu düzenleneceği ve birim fiyat teklif cetvelinde de her bir … organizasyonu için yükleniciye … TL ödeme yapılacağı öngörülmüştür. Ancak, uygulama aşamasında, bazı iş kalemlerinde eksilişe ve bazı iş kalemlerinde ise artışa gidilmek suretiyle Teknik Şartnamede 20 adet olarak yapılması öngörülen … organizasyonu sayısının 24.09.2018 tarihli tutanakla İdarece 49 adede çıkarıldığı görülmüştür.
Bu kapsamda, söz konusu … organizasyonlarına ilişkin her türlü yazılı ve görsel materyalin incelenmesi neticesinde, 49 adet olması gereken … organizasyonu sayısının uygulamada 28 adet olmasına rağmen muayene ve kabul tutanağının 49 adet düzenlenmiş gibi gerçeğe aykırı düzenlendiği ve ödemenin de 49 adet üzerinden gerçekleştirildiği görülmüştür.
5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun Kamu Zararı başlıklı 71’inci maddesinde,
“ (Değişik birinci fıkra: 25/4/2007-5628/4 md.) Kamu zararı, kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.
Kamu zararının belirlenmesinde,
a) İş, mal veya hizmet karşılığı olarak belirlenen tutardan fazla ödeme yapılması,
b) Mal alınmadan, iş veya hizmet yaptırılmadan ödeme yapılması,
c) Transfer niteliğindeki giderlerde, fazla veya yersiz ödemede bulunulması,
d) İş, mal veya hizmetin rayiç bedelinden daha yüksek fiyatla alınması veya yaptırılması,
e) İdare gelirlerinin tarh, tahakkuk veya tahsil işlemlerinin mevzuata uygun bir şekilde yapılmaması,
f) (Mülga: 22/12/2005-5436/10 md.)
g) Mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması,
Esas alınır.
(Değişik üçüncü fıkra: 22/12/2005-5436/10 md.) Kontrol, denetim, inceleme, kesin hükme bağlama veya yargılama sonucunda tespit edilen kamu zararı, zararın oluştuğu tarihten itibaren ilgili mevzuatına göre hesaplanacak faiziyle birlikte ilgililerden tahsil edilir.
Alınmamış para, mal ve değerleri alınmış, sağlanmamış hizmetleri sağlanmış, yapılmamış inşaat, onarım ve üretimi yapılmış veya bitmiş gibi gösteren gerçek dışı belge düzenlemek suretiyle kamu kaynağında bir artışa engel veya bir eksilmeye neden olanlar ile bu gibi kanıtlayıcı belgeleri bilerek düzenlemiş, imzalamış veya onaylamış bulunanlar hakkında Türk Ceza Kanunu veya diğer kanunların bu fiillere ilişkin hükümleri uygulanır. Ayrıca, bu fiilleri işleyenlere her türlü aylık, ödenek, zam, tazminat dahil yapılan bir aylık net ödemelerin iki katı tutarına kadar para cezası verilir.
(Değişik son fıkra: 25/4/2007-5628/4 md.) Kamu zararının, bu zarara neden olan kamu görevlisinden veya diğer gerçek ve tüzel kişilerden tahsiline ilişkin usûl ve esaslar, Cumhurbaşkanı tarafından çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.” hükmüne yer verilmiştir.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun,
“Denetim, muayene ve kabul işlemleri” başlıklı 11’inci maddesinde,
“Teslim edilen mal, hizmet, yapım veya yapılan işin muayene ve kabul işlemleri, idarelerce kurulacak en az üç kişilik muayene ve kabul komisyonları tarafından yapılır. Mal veya yapılan iş yüklenici tarafından idareye teslim edilmedikçe muayene ve kabul işlemleri yapılamaz.”
“Görevlilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 28’inci maddesinde ise,
“ Muayene ve kabul komisyonlarının başkan ve üyeleri, yapı denetim görevlileri ve ihtiyacın karşılanma sürecindeki her aşamada görev alan diğer ilgililerin, görevlerini kanunî gereklere uygun veya tarafsızlıkla yapmadıklarının, taraflardan birinin zararına yol açacak ihmalde veya kusurlu hareketlerde bulunduklarının tespiti halinde, haklarında ilgili mevzuatları gereğince disiplin cezası uygulanır. Ayrıca, fiil veya davranışlarının özelliğine göre haklarında ceza kovuşturulması da yapılır ve hükmolunacak ceza ile birlikte tarafların uğradıkları zarar ve ziyan genel hükümlere göre kendilerine tazmin ettirilir. (Değişik son cümle: 30/7/2003-4964/48 md.) Bu Kanuna aykırı fiil veya davranışlardan dolayı hüküm giyen idare görevlileri, bu Kanun kapsamına giren işlerde görevlendirilemezler.
Bu Kanun kapsamına giren işlerden dolayı yargı organlarınca herhangi bir ceza verilmiş olanlar, bu Kanun kapsamına giren bütün kamu kurum ve kuruluşlarınca bu Kanunun ve ilgili diğer mevzuatın uygulanması ile görevli ve yetkili kadrolara atanamaz ve görev alamazlar.” denilmiştir.
Sayılan gerekçelerle, … Organizasyon Hizmet Alımı İşinde, 49 adet yapılması planlanan … organizasyonu sayısının uygulamada 28 adet gerçekleştirilmesine rağmen ödemenin 49 adet üzerinden gerçekleştirilmesi nedeniyle … TL kamu zararına sebebiyet verildiği görülmüş olmakla birlikte,
Gönderilen savunmalardan söz konusu kamu zararın … tarih ve … sayılı ödeme emri belgesi ile Yüklenici … Sanayi Ticaret Anonim Şirketinin Belediyeden olan alacağından mahsuben tahsil edildiği anlaşıldığından, ilişilecek bir husus kalmadığına, yapılan tahsilatın İlamda gösterilmesine,
… oy birliğiyle, karar verildi.