1 REKABET KURUMU
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2003-4-193 (Devralma)
Karar Sayısı : 03-70/847-368
Karar Tarihi : 30.10.2003
A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY,
Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
Kublay ATASAYAR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN
B- RAPORTÖRLER: Kemal Tahir SU, Hatice AKKAYA
C- BİLDİRİMDE BULUNAN: Arkas Holding A.Ş.
Temsilcisi: Prof. Dr. Arif ESİN
Akaretler Sıraevleri Sk. Seba Cd. No: 35
Beşiktaş/İstanbul
D- TARAFLAR: - Arkas Holding A.Ş.
Kasap Sk. Arkas Binası No: 2 Esentepe/İstanbul
- Lucien ARKAS
Liman Cd. No: 38 Alsancak/İzmir
- Bernard Lucien Marie ARKAS
Liman Cd. No: 38 Alsancak/İzmir
- Diane KIZILIRMAK
Liman Cd. No: 38 Alsancak/İzmir
- Claire Christine ARKAS
Liman Cd. No: 38 Alsancak/İzmir
- Ali Ercan GÜLEÇ
Aykan Sk. No: 37 Emirgan/İstanbul
- Abdullah Selami GÜLEÇ
Kurtuluş Mh. Şinasi Efendi Cd. No: 22/20 Adana
- Seval Güleç ÜLGEZEN
Aykan Sk. No: 37 Emirgan/İstanbul
- Mehmet Ali GÜLEÇ
Ziya Paşa Blv. No: 10/25 Adana
- Saadet GÜLEÇ
Ziya Paşa Blv. No: 10/25 Adana
- Lütfiye GÜLEÇ
Kurtuluş Mh. Şinasi Efendi Cd. No: 22/20 Adana
- Ali Nuri ÜLGEZEN
Aykan Sk. No: 37 Emirgan/İstanbul
2 REKABET KURUMU
E- DOSYA KONUSU: Ser-Gü Taahhüt Taşıma ve Ticaret A.Ş. (Ser-Gü)
hisselerinin %70’inin Arkas Holding A.Ş. (Arkas Holding) ve ortakları tarafından
devralması işlemine izin verilmesi talebi.
F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 10.10.2003 tarih ve 4937 sayı ile
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un
7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 24.10.2003
tarih, 2003-4-193/Öİ-03-KTS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 27.10.2003 tarih,
REK.0.08.00.00/179 sayılı Başkanlık önergesi ile 03-70 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır.
G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, söz konusu işlemin, tarafların ilgili
ürün pazarındaki ciroları ve pazar payları yönüyle, 4054 sayılı Kanun’un
7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemi
olmadığı görüşü ifade edilmiştir.
H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Bildirime ilişkin ürün pazarı, devralınan Ser-Gü’nün faaliyet gösterdiği
“demiryolu ile yük taşımacılığı hizmetleri” pazarı olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Bildirim konusu çerçevesinde ilgili coğrafi pazar, "Türkiye Cumhuriyeti
sınırları" olarak tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Bildirimin konusu, Arkas Holding ve ortakları ile Ser-Gü ortakları arasında
akdedilen, 3.10.2003 tarihli "Anonim Şirket Hisse Satışı ve Ortaklararası Sözleşme"
uyarınca, Ser-Gü'nün %70 oranındaki hissesinin Arkas Holding'e devri işlemine izin
verilmesi talebinden ibarettir.
İşlemin devralan tarafında Arkas Holding çatısı altında toplanmış olan
hissedarlar ve diğer tarafında da Ser-Gü’nün hissedarları bulunmaktadır. Nitekim
Sözleşme'nin 2. maddesinde, A Grubu hissedarların Arkas Holding, Lucien ARKAS,
B.L.Marie ARKAS ve Claire Christine ARKAS’ı; B Grubu hissedarların ise Ali Ercan
GÜLEÇ, Abdullah Selami GÜLEÇ, Seval Güleç ÜLGEZEN’i bir arada ifade ettiği
açıklamasına yer verilmiştir.
Sözleşmenin 3. maddesinde ise, tarafların “demiryolu taşımacılığı işinde Ser-
Gü’de oluşturacakları yeni ortaklık yapısı dairesinde birlikte faaliyette bulunmak ve
fakat Frito Lay mamüllerinin dağıtımı işini Ser-Gü’den ayırarak ikinci tarafın kurmuş
olduğu bir şirkete devretmek üzere mutabakata” vardıkları ifade edilmiştir..
Sözleşmede ayrıca hisse devirleri tamamlandıktan sonra Ser-Gü Ana
Sözleşmesinin muhtelif hükümlerinin tadil edileceği belirtilmiş ve "Ana Sözleşme
Tadil Tasarısı" sözleşmeye eklenmiştir. Bu tasarıya göre, şirketin unvanı Ar-Gü
Demiryolu Taşıma ve Depoculuk A.Ş. olacak (madde 3); Yönetim Kurulu üyelerinin
3 REKABET KURUMU
üçü A Grubu hissedarların göstereceği adaylar arasından, biri B Grubu hissedarların
göstereceği adaylar arasından Genel Kurulca seçilecektir (madde 11.1).
Ana Sözleşme Tadil Tasarısında ayrıca, "11.11.Yönetim Kurulu toplantıları,
nisapları" başlığı altında “Yönetim Kurulu toplantı ve karar nisapları hakkında Türk
Ticaret Kanunu hükümleri uygulanır. YK toplantısı sırasında oylamalarda eşitlik hasıl
olduğu takdirde, aşağıdaki paragrafta sayılacak istisnai kararlar dışında, Yönetim
Kurulu başkanının oyunun hangi yönde kullanıldığına bakılır.” hükmü düzenlenmiştir.
Sermaye artırımı için Genel Kurula öneride bulunulması hakkındaki tüm kararlar;
şirketin mal varlığının tamamı veya tamamına yakın kısmının satışına ilişkin kararlar;
şirketin mal varlığının tamamı veya tamamına yakın kısmının rehnedilmesi, üzerinde
ticari işletme rehni tesis edilmesine ilişkin kararlar; Yönetim Kurulu işlerinin bir
kısmını veya tamamını yürütmek üzere murahhas atanmasına ilişkin kararlar, söz
konusu istisnai kararlardır. Bu kararlardaki oylamalarda eşitlik halinde, dört kişilik
yönetim kurulunda birisi Genel Kurul’ca (B) Grubunu temsil etmek üzere seçildiği
genel kurul toplantı tutanağında açıkça yazılmış olmak kaydıyla (B) Grubunu
temsilen yönetimde bulunan yönetim kurulu üyesi olmak üzere en az 3(üç) yönetim
kurulu üyesinin olumlu oyu aranacağı hükme bağlanmıştır. Bu hüküm çerçevesinde
hisse devirlerinin tamamlanmasından sonra Ser-Gü'nün kontrolünün Arkas Holding’e
geçmeyeceği ve ortak kontrol öngörüldüğü anlaşılmaktadır.
Hisse devrinden sonra oluşacak ortaklık yapısı şu şekildedir:
Şirket Ortağı Hisse Tutarı Hisse Oranı Hisse Tipi
Arkas Holding A.Ş. 720.000.000.000-TL %60 A
Lucien ARKAS 48.000.000.000-TL %4 A
Bernard Lucien Marie
ARCAS 24.000.000.000-TL %2 A
Diane KIZILIRMAK 24.000.000.000-TL %2 A
Claire Christine ARCAS 24.000.000.000-TL %2 A
Ali Ercan GÜLEÇ 240.000.000.000-TL %20 B
Adullah Selami GÜLEÇ 60.000.000.000-TL %5 B
Seval Güleç ÜLGEZEN 60.000.000.000-TL %5 B
Toplam 1.200.000.000.000-TL %100
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan
1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesi Rekabet Kurulundan izin alınması gereken
birleşme ve devralma hallerine ilişkin temel esasları belirlemektedir. Anılan Tebliğ
maddesinin (b) bendine göre, “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol
etmesi” 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve
devralma kabul edilerek Tebliğ kapsamında sayılmaktadır. Buna göre, bildirim
konusu işlem tek kontrolden ortak kontrole geçilmesi nedeniyle Tebliğ’in 2. maddesi
çerçevesinde bir devralmadır.
Öte yandan, söz konusu Tebliğ’in 4. maddesi uyarınca birleşme veya
devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin,
ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar
paylarının, piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile,
4 REKABET KURUMU
1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesinde değişiklik yapılmasına ilişkin 1998/2 sayılı
Tebliğ uyarınca toplam cirolarının 25.000.000.000.000 Türk Lirası’nı aşması halinde
Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur.
Bildirim Formu’nda, devralan Arkas Holding’in demiryolu taşımacılığı alanında
herhangi bir faaliyetinin bulunmadığı, Ser-Gü’nün ise demiryolu taşımacılığı
pazarındaki pazar payının mevcut rekabeti etkilemeyecek derecede düşük olduğu
belirtilmektedir. Halihazırda demiryolu ile yük taşımacılığı pazarında Türkiye
Cumhuriyeti Devlet Demir Yolları Genel Müdürlüğü (TCDD) hakim durumdadır;
TCDD, "Sahibine Ait Vagonlarla Taşımacılık" uygulaması kapsamında çeşitli
teşebbüslerle protokol imzalayarak teşebbüslerin yurtdışından vagon getirmesini ve
demiryolu taşımacılığını özendirmeye çalışmaktadır. Ser-Gü de TCDD ile protokol
imzalayan teşebbüslerden biridir ve pazar payı%25’in altında bulunmamaktadır.
Dosya mevcudu bilgilere göre, tarafların ilgili ürün pazarındaki 2002 yılı
ciroları toplamı da Tebliğ'de belirlenen eşiği aşmamaktadır. Dolayısıyla, bildirim
konusu devralma işlemi Rekabet Kurulu iznine tabi değildir.
İ- SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Ser-Gü Taahhüt
Taşıma ve Ticaret A.Ş.’nin hisselerinin %70’inin Arkas Holding A.Ş. tarafından
devralınması işleminin, tarafların ilgili ürün pazarındaki toplam ciroları ve toplam
pazar payları yönüyle, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un
7. maddesi ve 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi bir devralma işlemi
olmadığına OY BİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy