REKABET KURUMU
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-1-95 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-42/1057-269
Karar Tarihi : 16.9.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI (Başkan V.)
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ,
İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY,
Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER: Özgür BAL, Cemal Ökmen YÜCEL
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Simsmetal East LLC
Temsilcileri Av. Gönenç GÜRKAYNAK, 20
Av. Murat Hakan ÖZGÖKÇEN, Av. Öznur İNANILIR
Elig Ortak Avukat Bürosu, Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız Mah.
Beşiktaş/İstanbul
D. TARAFLAR : - Simsmetal East LLC
One Linden East, Jersey City NJ 07305 ABD
- Fairless Iron& Metal, LLC
1519 Calhoun Street Trenton, NJ 08638 ABD
E. DOSYA KONUSU: Simsmetal East LLC tarafından Fairless Iron&Metal, 30
LLC’nin hurda metal geri dönüşümü ve işlemesi işine ilişkin belirli varlıklarının
devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 31.7.2009 tarih ve 5438 sayı ile giren ve
eksikleri en son 4.9.2009 tarih ve 6402 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine, 4054
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili
hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 10.9.2009 tarih ve 2009-
1-95/Öİ-09-ÖB sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 10.9.2009 tarih ve
REK.0.05.00.00-120/200 sayılı Başkanlık önergesi ile 09-42 sayılı Kurul toplantısında 40
görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda;
- bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna,
- işlem sonucunda, ilgili pazarda bir hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmadığı, dolayısıyla söz konusu devir işlemine 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi çerçevesinde izin verilmesi gerektiği,
09-42/1057-269
2
- bununla birlikte, söz konusu işlemin, Rekabet Kurulunun izni olmaksızın 50
gerçekleştirilmesi nedeniyle Simsmetal East LLC’ye 4054 sayılı Kanunun 16.
maddesinin birinci fıkrası uyarınca 1.7.2007–30.6.2008 mali yılında elde ettiği gayri
safi gelirinin binde biri oranında olmak üzere 871.016,302 ABD doları para cezası
verilmesi gerektiği,
- söz konusu idari para cezasının, Kurul kararının alındığı günkü T.C. Merkez
Bankası ortalama günlük ABD Doları satış kuru üzerinden Türk lirasına
çevrilmesinin yerinde olacağı
görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 60
H.1. Taraflar
H.1.1. Devreden: Fairless Iron & Metal LLC (FIM)
FIM, New Jersey, ABD’de yerleşik bir hurda metal geri dönüşümcüsüdür. Ağustos
2003 tarihinden beri, hem demiryolu hem de deniz erişimine yönelik limanlarla birlikte
tesisler devralarak ve inşa ederek, uluslararası bir alanda faaliyette bulunan FIM’in
mülkiyeti, şahsi olarak beş aile üyesi (Tom Mazza, Mike Mazza, Sherri Gettai, Michelle
Cantaffa ve Jamie Lodgek) tarafından eşit olarak paylaşılmıştır. Söz konusu aile
üyeleri, FIM’in yanında, Fairless Group International, LLC ve Fairless Group
International L.P. olmak üzere iki teşebbüsün kontrolünü de ellerinde tutmaktadırlar. 70
Bahse konu bu şirketler FIM’in faaliyet gösterdiği Pennsylvania mülkünün tek
sahipleridirler.
Hurda metal geri dönüşümü ile ilgili varlıkları arasında demiryolu teşkilatı, yükleme
boşaltma alanları, geri dönüşüm tesis ve ekipmanı bulunan FIM, çeşitli yabancı
ülkelere çelik hurda ihraç etmekte olup, ABD dışında fiziksel bir varlık
göstermemektedir. FIM’nin Türkiye’de herhangi bir iştiraki bulunmamakta olup, 2008
yılı içinde çelik hurda ihraç ettiği Türk fabrikaları aşağıda gösterilmektedir:
(……….TİCARİ SIR……….) 80
2008 yılında dünya genelinde (……….)TL1 ((……….) ABD doları) ciro elde eden FIM’in
devralınacak varlıklarının temsil ettiği işin Türkiye’de elde ettiği ciro (demirli hurda
tedarikinden) nakliye dahil (……….) TL’dir ((……….) ABD doları).
H.1.2. Devralan: Simsmetal East LLC (SIMS)
SIMS, Simsmetal Managament’in tamamına sahip olduğu dolaylı bir iştirakidir. Dünya
genelinde Sims Metal Management’in birçok ortak girişimde payı olmasının yanı sıra
50’nin üzerinde de iştiraki bulunmaktadır. SIMS, Haziran 2008’den önce, Türkiye’de 90
kurulu bir limited şirket olan İKİSE Geri Dönüşüm Sanayi ve Ticaret Limited
Şirketi’ndeki (İKİSE) %50 oranındaki payını (50,000 hisse) Sholz AG’ye (diğer %50
payın sahibi) satmış, Türkiye Cumhuriyeti menşeli bir teşebbüste herhangi bir yatırımı
kalmamıştır. Ayrıca, SIMS’in Türkiye’de münhasır bir acentesi bulunmadığı da Bildirim
Formu’nda ifade edilmektedir.
1 TCMB 2008 yılı ABD Doları ortalama satış kuru 1,30 TL/USD olarak alınmıştır.
09-42/1057-269
3
SIMS, 2008 yılında Türkiye’de benzer faaliyetleri bulunan ancak herhangi bir iştiraki
olmayan Metal Management Inc. adlı teşebbüsü devralmış ve ilgili devir işlemine
Rekabet Kurulunun 29.11.2007 tarih ve 07-88/1118-438 sayılı kararı ile izin verilmiştir.
100
SIMS’in hisseleri büyük ölçüde dağılmıştır ve bu nedenle SIMS hiçbir gerçek veya
tüzel kişi tarafından kontrol edilmemektedir. 30.6.2009 tarihi itibarıyla SIMS’in %5’ten
büyük hissedarları aşağıda gösterilmektedir:
Tablo 2: SIMS’in hissedarlık yapısı (%5’ten büyük hissedarlar)
Hissedar Hisse Oranı
National Nominees Limited %20,84
Mitsui Raw Materials Development Pty Limited %18,38
HSBC Custody Nominees (Australia) Limited %16,42
J P Morgan Nominees Australia Limited %10,64
SIMS, Türk müşterilerine satışlarını münhasır olmayan acentesi olan ILKSAN Metal
Ticaret Ltd. Şti.’den Necip Bursa’nın vasıtasıyla yapmaktadır. Verilen bilgilere göre,
SIMS ve Necip Bursa arasındaki ilişki müvekkil-acente ilişkisidir. Bu kapsamda Necip
Bursa, SIMS’in Türkiye’deki müşterileri ile düzenli olarak görüşerek onların demirli 110
hurda taleplerini ayarlamakta ve fiyat eğilimleri, miktarları gibi unsurları izlemek için
Türkiye’deki işlenmiş ve yarı işlenmiş çelik pazarını takip etmektedir. Ayrıca Necip
Bursa’nın bütün bu çalışmaları günlük olarak SIMS Group’un başkanına raporladığı
bildirilmektedir.
SIMS’in 2008 yılı içinde çelik hurda ihraç ettiği Türk fabrikaları aşağıda
gösterilmektedir:
(……….TİCARİ SIR……….)
120
SIMS, 1.7.2008–30.6.2009’a ilişkin mali yılda2 Türkiye’de yaklaşık (……….) TL3
((……….)ABD Doları) ciro elde etmiştir. 1.7.2007–30.6.2008’a ilişkin mali yılda ise
Türkiye’de (……….) TL4 ((……….) ABD Doları) ciro elde etmiştir.
H.1.3. Devredilen: FIM’in Metal Geri Dönüşümü ile İlgili Varlıkları
Tarafların aralarında akdettikleri Varlık Alım Sözleşmesi (Sözleşme), FIM’in maddi
veya maddi olmayan, FIM tarafından yürütülen işin faaliyeti ile bağlantılı veya gerekli
olduğu için kullanılan veya elde tutulan bütün haklarını, unvanını ve menfaatlerini, her
bir hissesini, her çeşit ve tanımlanmış mülkiyet ve varlıklarını, izin verilmiş olanlar hariç 130
bütün borçlardan arındırılmış bir şekilde SIMS’e devretmesini öngörmektedir. Bildirim
Formu’nda sayılan devre konu varlıklar arasında;
- FIM tarafından satın alınan veya kiralanan belirli mülkler,
- FIM’in taşıma ve yükleme ekipmanları, kamyonlar, römorklar, kepçeler, teraziler,
yük taşıyıcıları ve kayışlar, kapı ve çitleri içeren sabit varlıklar,
2 SIMS’in mali yılı 1 Temmuz’da başlayıp 30 Haziran’da bitmektedir.
3 SIMS’in, uygulamakta olduğu mali yılının 1.7.2008-30.6.2009 dönemi olduğu bildirilmiştir. Bu nedenle ortalama kur
olarak ilgili tarihler arası TCMB ortalama aylık ABD Doları satış kurlarının aritmetik ortalaması olan 1,50 alınmıştır.
4 SIMS’in, uygulamakta olduğu mali yılının 1.7.2007-30.6.2008 dönemi olduğu bildirilmiştir. Bu nedenle ortalama kur
olarak ilgili tarihler arası TCMB ortalama aylık ABD Doları satış kurlarının aritmetik ortalaması olan 1,23 alınmıştır
09-42/1057-269
4
- SIMS tarafından onaylanmış olan, FIM’in halihazırda yürüttüğü işin faaliyeti ile
bağlantılı veya gerekli olduğu için kullanılan veya elde tutulan bütün
sözleşmeler,
- Her çeşit doğrudan şahsi mülkiyetin bütün makine, ekipman, mobilya, donanım,
bilgisayar donanımı, malzeme, araçlar, aletler ve diğer öğeleri ile işbu öğelerin 140
veya eklentilerinin üreticilerinin veya satıcılarının veya mal sahibinin açıkladığı
veya ima ettiği bütün garantilere ilişkin tam menfaat,
- Her bir durumda SIMS’e devredilebildiği ölçüde, Satıcıların halihazırda
yürüttüğü işin faaliyeti ile bağlantılı veya gerekli olduğu için kullanılan veya elde
tutulan bütün devlet izinleri ve bütün beklemede olan başvurular veya
yenilemeler,
- Her bir durumda alınan varlıklarla veya taahhüt edilen yükümlülüklerle ilgili
olduğu ölçüde veya FIM’in SIMS’e birer kopyasını sağlamak için yasal olarak
izinli oldukları ölçüde, bütün reklam materyaller, kataloglar, fiyat listeleri, posta
listesi, distribütör listesi, müşteri listeleri, yönlendirme kaynakları, tedarikçi ve 150
satıcı listeleri, alıcı siparişleri, satım ve alım faturaları, iletiler, üretim verileri,
satış ve promosyon materyalleri ve kayıtları, alım materyal ve kayıtları, veri, fikri
mülkiyet bildirimleri, üretim ve kalite kontrol kayıtları ve üreticileri, hizmet
kayıtları, ekipman kayıt defterleri, işletim rehberi ve el kitapları, mühendislik
özellikleri, detaylı planlar, finans ve muhasebe kayıtları, uygulanabilir mevzuat
çerçevesinde devredilebildiği ölçüde personel ve çalışan yan ödeme kayıtları ve
diğer bütün personel kayıtlarının bir kopyasını içeren bütün defterler, kayıtlar,
dosyalar, çalışmalar, el kitapları, raporlar ve diğer materyalleri (her şekilde veya
ölçüde).
sayılmıştır. Öte yandan, ilgili işlemi düzenleyen Sözleşme’nin 2.1. maddesinde 160
yukarıda sayılan varlıklara ek olarak,
- Gayrimenkul, menkul ya da karışık, maddi ya da gayri maddi olsun ya da
olmasınlar ve Satıcılar tarafından mevcut haliyle yürütülen işin yerine getirilmesi
için gerekli olarak […] nerede bulunursa, kullanılırsa […] her bir Satıcının, her
tür tanımdaki bütün mülk ve varlıklarda sahip olduğu bütün hak, unvan ve
menfaatler
de devredilecek varlıklar arasında sayılmıştır.
Bunun yanında Sözleşme’nin 2.2. maddesinde başvuru konusu devirden hariç tutulan
varlıklar sıralanmaktadır. Bu varlıklar arasında, işe ait mal stokları, işe ait bütün nakit 170
ve nakde eşdeğer varlıklar, ticari alacaklar vb. yer almaktadır.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Metal ve çelik endüstrisinin ham maddelerinden biri geri dönüştürülmüş hurda metaldir.
Söz konusu süreçte hurda konumundaki otomobiller, tarım ekipmanları, gemiler, metal
ev eşyaları, ambalajlar, çelik kirişler ve metal inşaat malzemeleri gibi birçok kaynaktan
elde edilen demir ve metal bileşiğin geri dönüşümü yapılmakta ve geri dönüştürülmüş
haldeki demir ve metal, hammadde girdisi olarak üreticilere tedarik edilmektedir. 180
Hurda metalin demirli ve demirsiz olmak üzere iki türü bulunmaktadır. Hurda metallerin
büyük bir bölümünü oluşturan demirli hurda metaller, başta elektrikli ark ocağı
09-42/1057-269
5
teknolojisini kullanan fabrikalar olmak üzere demir-çelik üreticilerinin öncelikli ham
maddesini oluşturmaktadır.
Bildirim konusu iki teşebbüs de hurda metal geri dönüşüm işi ile ilgilenmektedir.
Bildirim Formu’na göre ilgili işlem sonrası tarafların Türkiye’deki faaliyetlerinin demirli
hurda metal tedariki ile sınırlı olması nedeniyle ilgili ürün pazarı, “geri dönüştürülmüş
demirli hurda metal pazarı” olarak belirlenmiştir. 190
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Bildirim Formunda demirli hurda metalin geri dönüştürülerek arzı faaliyetinin
uluslararası rekabet şartlarına göre şekillendiği belirtilmekte ve ilgili coğrafi pazarın
küresel tanımlanması gerektiğinin düşünüldüğü ifade edilmektedir. Bazı Kurul
kararlarında küresel pazar tanımları5 yapılmış olmakla birlikte, dosya konusu devralma
işlemi için benzer dosyalardaki Kurul’un genel uygulaması çerçevesinde 4054 sayılı
Kanun'un kapsam başlıklı 2. maddesi dikkate alınarak ilgili coğrafi pazar “Türkiye”
olarak kabul edilmiştir. 200
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
Dosya konusu işlemde, SIM, FIM’in metal geri dönüşümü ile ilgili varlıklarını
devralmıştır. 4054 sayılı Kanun’un birleşme ve devralmaları düzenleyen 7.
maddesinde “Bir […] teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hakim durumlarını
güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya
hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde
birleşmeleri veya herhangi teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü
veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları […] 210
devralması hukuka aykırı ve yasaktır” hükmü getirilmiştir. Söz konusu maddede mal
varlığının devri de devralma olarak kabul edilen haller arasında sayılmıştır. Benzer
ifade 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendinde de kullanılmıştır.
Bir teşebbüsün, ticari faaliyetinin yürütülmesinde önemli olan ve işlem sonucu bir
kontrol değişikliği yaratarak ilgili pazarda yapısal ve kalıcı değişiklik yaratacak bir kısım
varlığının devredilmesinin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olarak
kabul edilip edilmeyeceğinin tespiti için bildirilen devrin kapsamında olan varlıkların
değerlendirilmesi gerekmektedir.
220
Dosyadaki bilgilere göre, bahse konu varlıklar arasında FIM’in halihazırda yürüttüğü
işin faaliyeti ile bağlantılı ilgili ekipman, gayrimenkuller, arazi, sözleşmeler, devlet
izinleri, başvurular, müşteri-distribütör listeleri, tedarikçi-satıcı listeleri ile hak, unvan ve
menfaatler gibi devreden teşebbüsün ilgili faaliyetlerini yürütmek için gerekli ve hayati
olan temel olan unsurlar bulunmaktadır. Söz konusu varlıkların devri sonucunda FIM’in
yürüttüğü faaliyetlere ilişkin varlıklar üzerindeki kontrol hakkı SIMS’e geçecektir. Bu
bakımdan ilgili işlem 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi kapsamında bir devralma
işlemidir.
230
5 27.5.2003 tarih ve 03-35/424-186 sayılı kararda ilgili coğrafi pazar “Dünya Pazarı” olarak belirlenmiştir.
09-42/1057-269
6
H.3.2. Eşikler Açısından Değerlendirme
Dosyadaki bilgilere göre tarafların Türkiye’de geri dönüştürülmüş demirli hurda
tedarikinden elde ettikleri pazar payları aşağıda gösterilmektedir:
Tablo 4: SIMS ve FIM’in ilgili ürün pazarı pazar payları (2008)
Taraflar Türk müşterilerine tedarik edilen miktar içerisindeki tahmini pay
SIMS %(….)
FIM (Tube City olarak işlem yapmaktadır) %(….)
TOPLAM %(….)
Öte yandan, tarafların ilgili pazarda elde ettikleri cirolara ise aşağıda yer verilmektedir: 240
Tablo 5: SIMS ve FIM’in ilgili ürün pazarı ciroları (2008, TL)
Taraflar Ciro, TL
SIMS (……….)
FIM* (Tube City olarak işlem yapmaktadır) (……….)
TOPLAM (……….)
*Cironun hesaplanmasında 2008 yılı TCMB ortalama yıllık ABD Doları satış kuru kullanılmıştır.
Yukarıda verilen pazar payı ve ciro bilgileri incelendiğinde tarafların toplam pazar
paylarının 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde öngörülen %25’lik Pazar payı eşiğini
aşmadığı, ancak yaklaşık (……….) TL olan toplam cirolarının6 anılan Tebliğ’de
öngörülen 25 milyon TL’lik eşiği aştığı anlaşılmaktadır. Bu bağlamda söz konusu
işlemin ciro eşiği bakımından izne tabi bir devralma olduğu sonucuna varılmıştır.
250
H.3.3. İşlemin 4054 Sayılı Kanun’un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi, birleşme ve devralmalara ilişkin olarak bir ya da
birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da
güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya
hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde
birleşmelerini ya da herhangi bir teşebbüsün diğerinin devralmasını hukuka aykırı
bulmuş ve yasaklamıştır. Dosyadaki bilgi ve belgelerden FIM’in kontrolünün SIMS’e
geçeceği anlaşılmaktadır. Her iki teşebbüs de küresel ölçekte demirli hurda metalini
geri dönüştürüp başta demir-çelik fabrikaları olmak üzere üreticilere tedarik etmektedir. 260
Dosyadaki bilgilere göre Türkiye pazarında ilgili taraflar ve rakiplerinin pazar payları
aşağıda yer almaktadır:
Tablo 6: Taraflar ve rakiplerinin Türkiye pazarındaki pazar payları, 2008
Rakip Türk müşterilerine tedarik edilen miktar içerisindeki tahmini pay
SIMS %(….)
FIM (Tube City olarak işlem yapmaktadır) %(….)
Toplam %(….)
Kılıçlar %(….)
EMR (İngiltere) %(….)
Euroscrap (İspanya) %(….)
Kuusakoski (Kuzey Avrupa) %(….)
Schnitzer (ABD) %(….)
6 SIMS’in mali yılının FIM’in mali yılından farklı olması nedeniyle ilgili ciroların kapsadığı zaman aralıkları arasında
fark bulunmaktadır. Ancak, SIMS’in beyan ettiği ciro rakamının, teşebbüsün mali yılı olan dönemi kapsaması ve söz
konusu toplam ciro rakamının, ciro eşiği bakımından herhangi bir belirsizliğe neden olabilecek düzeyde olmaması
nedenleriyle ciro eşiğinin analizi bakımından bir sakınca doğmadığı düşünülmektedir.
09-42/1057-269
7
Belgian Scrap Terminal (Belçika) %(….)
Hansen (Danimarka) %(….)
Camden (ABD) %(….)
Van Heyghen (Belçika) %(….)
Norton (ABD) %(….)
American Iron (ABD) %(….)
Diğer* %54
TOPLAM % 100
* Diğer başlığı altında Türkiye ve uluslararası piyasada Türk fabrikalarına tedarik sağlayan ve pazar payı %2’den
düşük yaklaşık 57 teşebbüs bulunmaktadır.
Yukarıdaki tablodan da görüleceği üzere devralan teşebbüs konumundaki SIMS,
Türkiye’ye geri dönüştürülmüş demirli hurda tedarik pazarında pazar lideri teşebbüs
olarak ön plana çıkmaktadır. Devredilen teşebbüs konumundaki FIM ise %(….)’lük 270
pazar payı ile ilgili pazardaki 4. büyük teşebbüstür. Öte yandan, teşebbüsün Bildirim
Formu ve cevabi yazısında ilgili pazarda 70’ten fazla teşebbüsün faaliyet gösterdiği
tespit edilmiştir. Bununla birlikte, söz konusu ilgili pazardaki faaliyetin çoğunlukla
uluslararası teşebbüsler tarafından yürütülmesi pazarın küresel ölçekte işleyen, geniş
arz seçeneklerine sahip ve rekabetçi bir yapıda olduğunu göstermektedir. Nitekim
SIMS’in, aynı pazarda faaliyet gösteren Metal Managament Inc. adlı şirketi devralması
talebinin incelendiği 29.11.2007 tarih ve 07-88/1118-438 sayılı Kurul Kararında da aynı
ilgili ürün pazarına ilişkin olarak “[…] pazarda EMR, Euroscrap, Kuusakoski, Scnitzer,
Stemcore, Belgian Scrap Terminal, Norton, U.S.Ferrous, Vanheyghen, Vandalen ve
Hansen gibi birçok uluslararası ölçekte faaliyet gösteren teşebbüsün bulunduğu, 280
pazarın global yapısı dikkate alındığında planlanan devralma işlemi sonucunda
Türkiye’de demirli hurda geri dönüşüm pazarında 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi
çerçevesinde hakim durum yaratılması ya da mevcut hakim durumun güçlendirilmesi
ve rekabetin olumsuz yönde etkilenmesine yol açmayacağı kanaatine ulaşıl[dığı]” ifade
edilmektedir.
H.3.4. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü Açısından Değerlendirme
Sözleşme’nin “İlave Taahhütler” başlıklı 8. maddesinin “Rekabet Etmeme ve
İstememe” başlıklı 8.6. bölümünde, işlemin kapanış tarihini izleyen 50 yıl boyunca 290
FIM’in ilgili varlıklarını devreden satıcıların Connecticut, New York, New Jersey,
Pennsylvania, Delavare, Maryland ve Virginia eyaletlerinde herhangi bir hurda metal
geri dönüşüm veya işleme işine girmek veya bu alanda faaliyet gösterme yasağı
getirilmiştir. Söz konusu bu rekabet yasağının Türkiye dışında ve coğrafi olarak sınırlı
bir bölge için getirilmiş olması nedenleriyle ilgili pazara etkisinin çok sınırlı olacağı
kanaatine varılmıştır.
Yukarıda sayılan unsurlar birlikte değerlendirildiğinde dosya konusu devralmanın ilgili
pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu ortaya çıkarmayacağı 300
anlaşılmaktadır.
H.3.5. Geç Bildirim ve İdari Para Cezasına İlişkin Değerlendirme
Bildirime konu devralma işlemi, Sözleşme’nin 2.7.2009 tarihinde imzalanması ile aynı
anda yürürlüğe girmiş ve kapanmıştır. İlgili devir işlemine ilişkin başvuru ise Kurum
kayıtlarına 31.7.2009 tarihinde girmiştir. Dolayısıyla işbu devralma işleminin, izne tabi
olmasına rağmen, kapanıştan sonra Kuruma bildirilmesi nedeniyle Kurul izni
olmaksızın gerçekleştirildiği anlaşılmaktadır.
09-42/1057-269
8
310
Dosyadaki bilgilerde SIMS tarafından, geç bildirimle ilgili olarak dosya konusu
devralma işlemine ilişkin sözleşmede, sözleşmenin imzalanması ile kapanışı arasında
gecikmeye neden olacak şekilde bir değişiklik yapılması durumunda işlemin
gerçekleşmeme riski doğacağı bu nedenle de Rekabet Kurulu izni olmaksızın
kapanmasından başka geçerli bir ticari seçeneğin olmadığı ifade edilmiştir.
4054 sayılı Kanun’un idari para cezalarını düzenleyen ve 23.1.2008 tarih 5728 sayılı
Kanun’un 472. maddesi ile değişik 16. maddesinin birinci fıkrasının ilgili hükümleri
aşağıdaki gibidir:
320
“Kurul, teşebbüs niteliğindeki gerçek ve tüzel kişiler ile teşebbüs birlikleri veya bu
birliklerin üyelerine;
[…]
(b) İzne tabi birleşme ve devralmaların Kurul izni olmaksızın gerçekleştirilmesi,
[hali] için teşebbüsler ile teşebbüs birlikleri veya bu birliklerin üyelerinin karardan bir
önceki mali yıl sonunda oluşan veya bunun hesaplanması mümkün olmazsa karar
tarihine en yakın mali yıl sonunda oluşan ve Kurul tarafından saptanacak olan yıllık
gayri safi gelirlerinin binde biri oranında […] idari para cezası verir. Ancak bu esasa
göre belirlenecek ceza onbin Türk Lirasından az olamaz. Bu fıkranın (b) bendine göre
idari para cezası birleşme işlemlerinde tarafların herbirine, devralma işlemlerinde ise 330
sadece devralana verilir.”
Devralan konumundaki SIMS’in en son mali yılı 1.7.2008–30.6.2009 tarihine ilişkin
dönemdir. Bahse konu teşebbüsün bu mali yılda Türkiye’de elde ettiği cironun
(……….) ABD Doları olması nedeniyle Kanun’un 16. maddesi uyarınca hükmedilmesi
gereken idari para cezasının, ilgili cironun binde biri olan 1.020.964,893 ABD Doları
karşılığı Türk Lirası olarak belirlenmesi gerekmektedir. Bu bağlamda söz konusu
meblağın ABD Doları cinsinden olması nedeniyle idari para cezasının, T.C. Resmi
Gazete’de yayımlanan ve Kurul’un bu kararı verdiği güne ait TCMB ortalama günlük
ABD Doları alış kuru üzerinden hesaplanan 1.501.430,97 Türk Lirası idari para cezası 340
verilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının
veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin
verilmesine, 350
2. Bahse konu işlemin Rekabet Kurulu’nun izni olmaksızın gerçekleştirilmesi
nedeniyle, Simsmetal East LLC’ye 4054 sayılı Kanun’un 16. maddesinin birinci
fıkrası uyarınca 1.7.2008-30.6.2009 mali yılında elde ettiği gayri safi gelirinin binde
biri oranında olmak üzere 1.020.964,893 ABD Doları karşılığı 1.501.430,97 Türk
Lirası tutarında idari para cezası verilmesine,
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Başkan V.
Prof.Dr.Nurettin KALDIRIMCI
Mehmet Akif ERSİN
Doç. Dr. Mustafa ATEŞ İsmail Hakkı KARAKELLE
Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY
Murat ÇETİNKAYA Reşit GÜRPINAR
Full & Egal Universal Law Academy