Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2009-3-14 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-09/182-54
Karar Tarihi : 5.3.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN,
Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER: Meltem BAĞIŞ AKKAYA, Ali Fuat KOÇ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Sınmaz Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. ve
Güney 2M Dağıtım Pazarlama ve Tic. A.Ş.
Temsilcileri: Av. Cem DAVUTOĞLU, Av. Berna YAZKAN 20
Cumhuriyet Cad. Dar İş Merkezi No:125/7
34373 Elmadağ /İstanbul
D. TARAFLAR : Güney 2M Dağıtım Pazarlama ve Tic. A.Ş.
Abdülhamit Cad. No 5 Samandıra, Kartal / İstanbul
Sınmaz Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Ceyhan Yolu Üzeri 7.Km No:3/A İncirlik / Adana
E. DOSYA KONUSU: Sınmaz Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin bazı faaliyetlerinin 30
kontrolünün Güney 2M Dağıtım Pazarlama ve Ticaret A.Ş.’ye devredilmesi
işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 21.1.2009 tarih ve 569 sayı ile giren ve en
son 13.2.2009 tarih ve 1167 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 25.2.2009 tarih ve 2009-3-
14/Öİ-09-MBA sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 26.2.2009 tarih ve REK.0.07.00.00-
120/58 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09-09 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek 40
karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da;
Bildirim konusu Güney 2M Dağıtım Pazarlama ve Ticaret A.Ş.’nin, Sınmaz Gıda
Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin (i) tüm ev dışı tüketim işi, (ii) işlem sonrası tüm ihale işleri
ve (iii) merkez depoda faaliyet gösteren market operasyonu alanlarındaki
faaliyetlerinin kontrolünü devralması işleminin; 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devir işlemi
olduğu, bununla birlikte devralma işlemi ile ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun'un 7.
maddesi çerçevesinde yeni bir hâkim durumun yaratılmasının veya mevcut hâkim 50
09-09/182-54
2
durumun rekabeti önemli ölçüde azaltacak düzeyde güçlendirilmesinin söz konusu
olmaması nedeniyle anılan devralma işlemine izin verilebileceği,
sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Sınmaz Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Sınmaz Gıda)
60
Sınmaz Gıda her türlü gıda veya gıda dışı ürünün tedariki ile ilgili olarak lojistik
hizmetler sunumu alanlarında faaliyet göstermektedir. Şirketin ortaklık yapısına
Tablo 1’de yer verilmiştir.
Tablo 1: Sınmaz Gıda ortaklık yapısı
Hissedarlar Hisse Oranı (%)
(…………) (….)
(…………) (….)
(…………) (….)
(…………) (….)
(…………) (….)
Toplam 100
Şirketin yönetim kurulu üyeleri; (………….TİCARİ SIR………...) oluşmaktadır.
İşlem sonrasında Sınmaz Gıda’nın hukuki durumunda bir değişiklik
beklenmemektedir. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden; Sınmaz Gıda’nın Devir 70
sonrasında devam edeceği işlerin; Adana şehir içinde sahip olduğu 2008 yılı
içerisinde açılmış bir market, ihale ile alınan ve belediyenin dağıttığı yiyecek yardımı
kolilerinin hazırlanması ve dağıtımı, Mersin’deki halk ekmek fabrikasının işletilmesi
olarak sayıldığı anlaşılmıştır.
H.1.2. Güney 2M Dağıtım Pazarlama ve Ticaret A.Ş. (Güney 2M),
Güney 2M turistik konaklama tesisleri, lokanta, yemekhane, okul, hastane, kantin,
fabrika, hazır yemek ve temizlik şirketleri gibi ev dışı tüketim noktalarında kullanılan,
her türlü içecek ve gıda ürünleri ile temizlik ürünleri, kimyevi madde, kırtasiye ve büro 80
malzemeleri gibi gıda dışı ürünlerin satış, pazarlama ve dağıtım faaliyetinde
bulunmaktadır.
Yönetim Kurulu üyeleri; (………….TİCARİ SIR………...)’tan oluşan Güney 2M’in
ortaklık yapısına Tablo 2’de yer verilmiştir.
Tablo 2: Güney 2M ortaklık yapısı
Hissedarlar Hisse Oranı (%)
(…………) (….)
(…………) (….)
(…………) (….)
(…………) (….)
(…………) (….)
TOPLAM 100
09-09/182-54
3
H.2. İlgili Pazar
90
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal
veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri
bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarını
oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan
diğer ürünlerden oluşan pazar, ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır.
Diğer yandan, Rekabet Kurulu’nun yayınlamış olduğu İlgili Pazarın Tanımlanmasına
İlişkin Kılavuz’un 20. paragrafında; inceleme konusu işlem, gerek ürün gerekse 100
coğrafi açıdan olası alternatif pazar tanımları çerçevesinde rekabetçi endişeler
yaratmıyor ise pazar tanımı yapılmayabileceği belirtilmiştir.
Devir işlemine konu olan Sınmaz Gıda’nın faaliyetleri dikkate alındığında işleme
ilişkin ilgili ürün pazarının, Bildirim Formu’nda da yer verildiği üzere "Ev dışı tüketim
kanalında satış, pazarlama ve dağıtım faaliyetleri" pazarı olarak ele alınabilecektir.
Ancak incelemeye konu işlemde pazar yapısı, tarafların pazardaki konumu, pazar
payları gibi faktörler de dikkate alındığında, bu devralma işleminin (ilgili pazar
tanımından bağımsız olarak) hem ürün hem de coğrafi açıdan rekabetçi endişe
doğurmayacağı görülmektedir. Dolayısıyla bu dosya özelinde, ilgili ürün pazarının ne 110
şekilde tanımlandığı yapılacak hukuki değerlendirmeyi etkilemeyeceğinden, söz
konusu işlem bağlamında ilgili pazar tanımı yapılmasına gerek olmadığı kanaatine
varılmıştır.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili coğrafi pazar, homojen rekabet kurallarının geçerli olduğu pazar olarak ifade
edilebilmektedir. Bu da taşıma maliyetleri, malın dayanıklılığı, dağıtım sisteminin
alanı ve etkinliği gibi koşullara bağlıdır. Güney 2M, ana konusu olan ev dışı tüketim
kanalında satış, pazarlama ve dağıtım faaliyetini Türkiye genelinde 120
gerçekleştirmektedir. Her ne kadar Sınmaz Gıda’nın devre konu olan faaliyetleri
Adana, Tarsus, Mersin, İskenderun, Antakya, Kahramanmaraş civarına yönelik olsa
da, ülke genelinde rekabet koşullarında bölgeler bazında belirgin farklılıklar
bulunmamaktadır. Bu hususlar dikkate alınarak ilgili coğrafi pazar, “Türkiye” olarak
belirlenmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
130
(.............) ve Güney 2M’in, Adana ili Ticaret Sicili’ne kayıtlı olarak kuracakları yeni
şirket (Yeni Şirket) Sınmaz Gıda’nın (i) tüm ev dışı tüketim işini, (ii) Devir’den sonraki
tüm ihale işlerini ve (iii) merkez depoda faaliyet gösteren market operasyonunu devir
alacaktır. Kurulacak olan Yeni Şirketin toplam hisselerinin %(…)’si şahsen
(…………)’a, kalan %(…)’i ise Güney 2M’e ait olacaktır. Yeni Şirketin ticari
unvanında ve markasında Sınmaz ve Güney 2M isimleri beraber kullanılacaktır.
Sınmaz Gıda’nın ticari isminin Yeni Şirket’le karışmasına engel olacak biçimde
değiştirilmesi şirket incelemesi esnasında değerlendirilecektir. Ancak, (…………),
09-09/182-54
4
(…………), (…………), (…………), (…………) Sınmaz ve Sınmaz Gıda, söz konusu
iki şirketin ticari unvanlarında bir benzerlik olması durumunda müşteriler, tedarikçiler, 140
bankalar ve kamu kurumları da dâhil olmak üzere tüm üçüncü şahıslar nezdinde
oluşabilecek olası karışıklığın önüne geçilmesi için gereken her türlü önlemi
alacaklardır. Mevcut Hissedarlar, Sınmaz markasını Güney 2M’nin ve Yeni Şirket’in
faaliyet konuları, devir sonrası ihale satışları ve genel olarak gıda sektörü dışında
kullanma hakkına sahip olacaktır.
Devir işlemi, herhangi bir sınırlama olmaksızın, sözleşmeleri ile beraber tüm müşteri
portföyünün, devir edilen işlerle ilgili tüm önemli sözleşmelerinin, depolarda kullanılan
tüm raf, forklift ve her türlü ekipmanların, Sınmaz Gıda’ya kayıtlı (leasing ile iktisap
edilmiş araçlar da dâhil olmak üzere) tüm araçların (ancak mevcut hissedarlar 150
tarafından makam aracı olarak kullanılan (…) araç hariç olmak üzere), Sınmaz
Gıda’nın sahip olduğu veya Sınmaz Gıda tarafından devre konu işler ile bağlantılı
olarak kullanılmakta olan Sınmaz markası da dâhil olmak üzere tüm marka, tescil
veya benzer fikri hakları, müşteri bilgileri, muhasebe ve bilgisayar sistem ve kayıtları,
sigorta sözleşmelerinin Yeni Şirket’e devrini içermektedir. Güney 2M tarafından Yeni
Şirket’e transfer olması uygun görülen Sınmaz Gıda çalışanları -geçmiş hakları
Sınmaz Gıda tarafından karşılandıktan sonra- Yeni Şirket’e transfer olacaktır. Mevcut
depo kira sözleşmeleri iptal edildikten sonra Yeni Şirket’in depoları, aynı şartlarla
kiralaması ve kira sözleşmesinin uzatılması sağlanacaktır.
160
Diğer yandan alacaklar, çekler, ticari ve finansal borçlar ile Seyhan, Adana adresinde
yürütülen market operasyonu ve ekmek işi Sınmaz Gıda’da kalacaktır. Yeni Şirket,
Devre konu işlerle ilgili olan ve uygun gördüğü stokları piyasa değerinden Sınmaz
Gıda’dan alma hakkına sahip olacaktır.
Yukarıda da yer verildiği üzere, Güney 2M ile Sınmaz Gıda’nın Ortak Şirket
Kurmasına İlişkin Sözleşme uyarınca Yeni Şirket’in %(…) oranında hissesine Güney
2M ile geri kalan %(…) oranında hissesine ise (…………) sahip olacaktır. Bu
çerçevede; Yeni Şirket yönetim kurulu üyeleri; (…………) ve Güney 2M’nin aday
göstereceği (…) üye olmak üzere toplam (…) üyeden oluşacaktır. Ayrıca yönetim 170
kurulu kararlarının alınması için en az (…) yönetim kurulu üyesinin hazır bulunması
ve en az (…) üyenin olumlu oyunun bulunması gerekmektedir. Ayrıca stratejik
kararların alınmasına yönelik olarak özel bir düzenleme bulunmamaktadır.
H.3.2. Hukuki Değerlendirme
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinde birleşme veya devralma sayılan haller
belirtilmiş olup, (b) bendinde kontrol unsuruna yer verilmiştir. Bu çerçevede birleşme
sonrasında oluşacak yeni yapının niteliği, yani kontrolün yapısı ortaya konulmalıdır.
180
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi çerçevesinde bir teşebbüsün ortak girişim (joint
venture) sayılabilmesi için taşıması gereken unsurlar şunlardır:
- Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması,
- Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması,
- Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması.
09-09/182-54
5
Yukarıda H.3.1. nolu bölümde yer verilen bilgilerden, (…………) veya Sınmaz
Gıda’nın, Yeni Şirket’te gerek sermaye yapısının, gerekse yönetim kurulunun teşkil 190
edilmesi ve stratejik kararlarının alınması bakımından yönetimde belirleyici etki
uygulama olanağına sahip olmadığı görülmektedir. Bu çerçevede yeni şirket üzerinde
Güney 2M’nin tek kontrolü söz konusu olacağından dosya konusu işlem, bir ortak
girişim olarak değil bir devralma işlemi olarak değerlendirilmiştir.
Sınmaz Gıda’nın 2007 yılı içerisinde elde ettiği cirosu (……..…….) TL’dir. Güney
2M'nin 2007 yılı cirosu (……..…….) YTL'dir. Güney 2M'nin bağlı şirketi olan ve daha
çok yaş sebze ve meyvenin ev dışı tüketim kanalında satış, pazarlama ve dağıtım
faaliyeti ile iştigal eden C.F. Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. (CF)'nin 2007 yılı cirosu ise
(……..…….) YTL'dir. Güney 2M’nin %(…) oranında hissesini elinde bulundurduğu 200
Poleks Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Poleks) ise muhtelif gıda ürünlerinin ihracatını
ve yurtiçi dağıtımını gerçekleştirmekte olup 2007 yılı cirosu (……..…….) YTL'dir. Bu
bilgilerden, devir işleminin taraflarından Güney 2M’nin 2007 yılı cirosunun anılan
Tebliğ’de belirtilen ciro eşiğini aştığı anlaşılmaktadır. Bu nedenle dosya konusu
işlem, izne tabidir.
Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden; Güney 2M’nin ve Yeni Şirket’in faaliyetlerinin
içinde bulunduğu ev dışı tüketim kanalında satış, pazarlama ve dağıtım faaliyetleri
pazarının büyüklüğünün 7 milyar ABD Doları civarında ve bu pazarda adı geçen
teşebbüslerin (Güney 2M’nin pazar payının %(…) Sınmaz Gıda’nın ise yaklaşık %(...) 210
%(…) gibi ihmal edilebilir bir paya sahip olduğu anlaşılmıştır.
H.3.3. Rekabet Etmeme, Teklifte Bulunmama, Gizlilik Yükümlülükleri
Güney 2M ile Sınmaz Gıda’nın Ortak Şirket Kurmasına İlişkin Sözleşme’ye göre
(…………)’a Yeni Şirket'te ortak olduğu süre ve bu sürenin bitiminden itibaren 36 ay
boyunca, Sınmaz Gıda’nın diğer hissedarlarına işlem tarihinden itibaren 36 ay
doğrudan veya dolaylı olarak Yeni Şirket’le rekabet etmeme yükümlülüğü
getirilmektedir.
220
Diğer yandan aynı sözleşme uyarınca, taraflar - diğer tarafın önceden yazılı izni
haricinde – sözleşmeyi ve içeriğini gizli tutacaktır.
Sözleşme, Sınmaz Grubu’na işlemin kapanışından itibaren 36 ay boyunca,
(……………)’a ortaklık süresince ve ortaklığın sona ermesinden itibaren 36 ay içinde
teklifte bulunmamayı öngörmektedir.
Yukarıda ana hatları özetlenen her üç yükümlülüğe ilişkin hükümlerin de,
"yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma", "sadece taraflar açısından kısıtlayıcı
olma" ve "orantılılık" kriterlerine uygun olup, dosya konusu işlemin gerçekleştirilmesi 230
bakımından zorunlu olan yan sınırlamalar niteliğinde olduğu kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
09-09/182-54
6
Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı
Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim 240
durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy