T.C.
İSTANBUL
1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2017/168 Esas
KARAR NO: 2018/1292
DAVA: İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 20/02/2017
KARAR TARİHİ: 19/12/2018
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA/
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili bankanın ... Şubesi ile davalı ... arasında imzalanan kredi genel sözleşmesini dava dışı ... müşterek ve müteselsil kefil sıfatıyla imzaladığını, bu sözleşmeye istinaden borçluya kredi kullandırıldığını, kredi borcunun ödenmemesi üzerine sözleşmenin bankaya vermiş olduğu yetkiye istinaden ... 24.Noterliği’nin ... tarih ve ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile toplam 214.927,63 TL borcun ferileriyle birlikte ödenmesi borçlulara ihbar ve ihtar edildiğini, ihtarnameye rağmen borcun ödenmemesi üzerine borçlular hakkında ... 11.İcra Müdürlüğünün ... Esas (Yeni Esas No.... E.) sayılı dosyası ile 237.560,78 TL tutarındaki alacağın fer'ileriyle birlikte tahsili için 27/03/2009 tarihinde tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile ilamsız icra takibi başlatıldığını, ayrıca borçlu riskine takip tarihinden sonra olmak üzere 50.260.00 TL. haricen tahsilat sağlandığını, davalılar tarafından ... 11.İcra Müdürlüğü’nün ... Esas (Yeni Esas No.... E.) sayılı dosyasına yapılan borcun aslına, faiz, B.S.M.V., masraflar yönünden yapılan itirazlarının fazlaya dair talep hakları saklı kalmak kaydı ile iptaline ve takibin devamına, takibe haksız kısmi itirazda bulunan davalının takip konusu borcun itiraz edilen kısmının % 20’sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatı ödemelerine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
SAVUNMA/
Davalı vekilinin dava dilekçesine karşı vermiş olduğu cevap dilekçesinde özetle; alacaklı vekili sayın mahkemenize vermiş olduğu bila tarihli dava dilekçesi ile, icra takibine yapılan itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmesi talebinde bulunduğunu, ancak davacı vekilinin mahkemenize vermiş olduğu dava dilekçesinde bazı hususları belirtmediğini, davacı banka, bu borçtan dolayı kendi adına kayıtlı bulunan iki adet gayrimenkülünü ipotek ettiğini, davacı bankadan iki seferde toplam olarak 220.000 TL nakit para alındığını, ilk aldığı 15.000 TL'nin para ile ilgili olarak kefili ... olduğunu, o zamanki banka müdürü ... bu işlemleri yaptığını, sonra ikinci kredi alımı olan 125.000 TL ipotek karşılığı ...'ın "kefile gerek yoktur" demesi ile o krediye aldığını, ...'ın ipotek karşılığı alınmış olan bu kredide her hangi bir kefaletinin bulunmadığını, birinci ilk aldığı 15.000 TL kredi alımındaki kefili ...'ın da imzalamış olduğu evraklar ikinci aldığı kredi içinde müdür tarafından uyarlandığını, bu uyarlama yapıldığı (evrakta sahtecilik) yapılmış olduğu hususu evrakların incelenmesinde açık ve net olarak görüldüğünü, bundan sonra üçüncü bir kredi talebinde bulunduğunu, bu kredi de 105.000 TL alınırken ikinci villayı ipotek ettirdiğini, ancak davacı banka ilk almış olduğu 15.000 TL kredideki kefilin ... diğer iki aldığı ipotekli kredilerde kefil gösterildiğini, oysaki ...'ın kefillikte her hangi bir alakası olmadığını, ancak davacı banka kendisine ve kefiline imzalatmış olduğu belgeler boş olarak imzalatıldığını, sonradan kendileri istedikleri gibi doldurmuş olmarına rağmen yinede rakamlar üzerinde oynama yaptıkları açık ve net olarak belli olduğunu, sayın mahkemeden işbu resmi evrakta sahtecilik tespiti için adli tıpa gönderilmesini talep ettiğini, bundan sonra bu hususla ilgili olan her türlü dava haklarını saklı tuttuğunu, yukarıda arz ve izah edilen sebeplerden ötürü, taleplerinin kabulü ile talepleri gereği, olan kefil ...'ın borçlu olmadığına, diğer talepleri gibi karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE/
Dava, İİK 67. maddesinde düzenlenen itirazın iptali davasıdır.
İhtilaf, davacı alacaklının davalıdan takip sebebi itibariyle alacaklı olup olmadığı, alacaklı ise miktarının tespiti konularından kaynaklanmakta olup ispat yükü davacıda bulunmaktadır.
Dava dosyasına celbedilen ... 11. İcra Müdürlüğü'nün ... (... Eski esas) Esas sayılı takip dosyasının incelenmesinde; davacı alacaklının, davalı/ borçlular ... ve ... aleyhine 03/03/2009 tarihinde, genel kredi sözleşmesi-ihtarnameye dayalı olarak, 214.927,46 TL asıl alacak, 21.013,02 TL işlemiş faiz, 1.050,65 TL %5 BSMV, 569,65 TL masraf olmak üzere toplam 237.560,78 TL toplam alacağın takip tarihinden itibaren asıl alacağa işleyecek yıllık %60 faizi ile birlikte tahsilini talep etttiği, ödeme emrinin borçlulara tebliği üzerine davalı/ borçlulardan ... süresinde olarak borca, faize ve tüm ferilerine itiraz etmesi neticesinde icra müdürlüğünce takibin durdurulmasına karar verildiği görülmüştür.
Dosya üzerinden yaptırılan bilirkişi incelemesi neticesinde bankacı bilirkişi ...'dan alınan 15/08/2017 ibraz tarihli bilirkişi raporu ile; tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla takip tarihi itibariyle davacının 188.221,55 TL asıl alacak, 6.901,46 TL işlemiş faiz, 345,07 TL %5 BSMV, 596,65 TL masraf olmak üzere toplam 196.037,73 TL alacaklı olduğu, takip tarihinden itibaren asıl alacak olan 188.221,55 TL'ye ödeninceye kadar %60 oranında temerrüt faizi ile işleyecek faize %5 oranında gider vergisi işletilmesi gerektiği, ancak davalılar 28/10/2010 tarihinde 50.260,00 TL tahsilat yapıldığı, işbu tahsilatın TBK m.100 uyarınca öncelikle faiz ve masraflara mahsubu yapıldığında ödeme tarihi itibariyle yapılan hesaplamaya göre 188.221,55 TL asıl alacak, 6.901,46 TL işlemiş faiz(05/03/2009-24/03/2009, 188.221,55x22x40/3.6000=6.901,46 TL), 345,07 TL %5 BSMV, 569,65 TL masraf, 181.947,50 TL takipten sonra ödeme tarihine kadar işleyen faiz(27/03/2009-28/10/2010, 188.221,55x580x%60/3.6000=181.947,50 TL) BSMV 9.097,37 TL alacaktan ödenmiş olan 50.260,00 TL mahsup edildiğinde ödeme tarihinden öncesi için 140.784,87 TL faiz kaldığı ve ödemenin yapıldığı 28/10/2010 tarihi ile davanın açıldığı 20/02/2017 tarihleri arası (188.221,55x2.307x%60/36000=723.711,86 TL)723.711,86 TL faiz işlediği, bu faize 36.185,59 TL BSMV tahakkuk ettiği, bu kapsamda dava tarihi olan 20/02/2017 tarihinde yapılan ödeme mahsup edildiğinde bile borcun 1.096.720,05 TL olduğu tespit edilmiştir.
İtirazlar üzerine bilirkişiden alınan 03/05/2018 tarihli ek rapor ile; 20/02/2017 dava tarihi itibariyle davacının davalıdan 188.221,55 TL asıl alacak, 854.513,19 TL işlemiş-işleyen faiz, 36.530,66 TL %5 BSMV, 569,65 TL masraf olmak üzere toplam 1.079.835,05 TL borcu olduğu tespit edilmiştir.
Alınan raporlar denetime açık hüküm kurmaya yeterli görüldüğünden davanın kısmen kabulü ile davalının ... 11. İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyasına konu alacağa yönelik itirazının 188.221,55 TL asıl alacak, 6.901,46 TL işlemiş faiz, 345,07 TL BSMV ve 596,65 TL masraf olmak üzere toplam 196.037,73 TL bakımından iptali ile takibin devamına, 28/10/2010 tarihinde yapılan 67.145,00 TL'nin infaz aşamasında nazara alınmasına, fazlaya ilişkin kısmın reddine, İİK. m.67/2 kapsamında 39.207,54 TL tazminatın davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda belirtildiği üzere;
Davanın KISMEN KABULÜNE,
Davalının ... 11. İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyasına konu alacağa yönelik itirazının 188.221,55 TL asıl alacak, 6.901,46 TL işlemiş faiz, 345,07 TL BSMV ve 596,65 TL masraf olmak üzere toplam 196.037,73 TL bakımından iptali ile takibin devamına,
28/10/2010 tarihinde yapılan 67.145,00 TL'nin infaz aşamasında nazara alınmasına,
Fazlaya ilişkin kısmın reddine,
İİK. m.67/2 kapsamında 39.207,54 TL tazminatın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Karar tarihinde yürürlükte bulunan Harçlar Tarifesi gereğince hesaplanan 13.391,34 TL nispi karar harcından, peşin yatırılan 4.056,95 TL harcın mahsubu ile noksan kalan 9.334,39 TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye gelir kaydına,
Davacı lehine karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince kabul edilen miktar üzerinden hesaplanan 17.712,26 TL nispi vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine,
Davalı lehine karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince red edilen miktar üzerinden hesaplanan 3.766,90 TL vekalet ücretinin davacıdan tahsili ile davalıya verilmesine,
Davacı tarafından yapılan toplam 918,40 TL yargılama giderinden davanın kabul red miktar ve oranı göz önüne alınarak hesaplanan 791,63 TL yargılama gideri ile 4.056,95 TL peşin harç, 31,40 TL başvuru harcı toplamı 4.879,98 TL'nin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, bakiye kısmın davacı üzerinde bırakılmasına,
Taraflarca yatırılan bakiye gider avansının kararın kesinleşmesi halinde yatırana iadesine,
Taraf vekillerinin yüzüne karşı, gerekçeli kararın tebliğ tarihinden itibaren iki hafta içinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi'nde İSTİNAF yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 19/12/2018
Katip
¸e-imzalı
Hakim
¸e-imzalı
Harç / Masraf Dökümü
Peşin Harç: 4.056,95 TL
Karar Harcı : 13.391,34 TL
Noksan Harç: 9.334,39 TL
Davacı Gider Avansı
Yatırılan Avans: 1.295,00 TL
Davalı Delil Avansı
Yatırılan Avans: 25,00 TL
Yargılama gideri detayları
Bilirkişi Ücreti: 800,00 TL
Posta Giderleri: 118,40 TL