T.C.
İSTANBUL
1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2024/15
KARAR NO: 2024/233
DAVA: Konkordato (Adi Konkordatodan Kaynaklanan (İİK 285 İla 308/h))
DAVA TARİHİ: 04/01/2024
KARAR TARİHİ: 04/04/2024
Mahkememizde görülmekte olan Konkordato (Adi Konkordatodan Kaynaklanan (İİK 285 İla 308/h)) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacılar vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkil davacı şirketin kuruluşundan konkordato istenilen tarihe kadar geçirdiği süreç ve konkordato talep edilmesinin maddi ve hukuki sebepleri: ... Ticaret Ltd. Şti, konkordato talebinde bulunan müvekkili şirketin,... tarihinde ...adresinde kurulduğu, kuruluşu ... Ticaret Sicilinde ... tarihinde tescil edilmiş, Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nin ... tarih .... no.lu sayısında ilan edildiği, mevcut durumda şirketimizin merkez adresinin; ...'dur. Merkez işyeri adresimizde ... şubemizde bulunduğu, ... Şti.'in 1"... adresinde ... şubeli bulunduğu, .... Ltd. Şti.'in "... adresinde ... şubesi bulunduğu, ... Ltd. Şti.'in "... adresinde.... şubesi bulunduğu, ... Ltd. Şti.'in "... adresinde ... şubesi bulunduğu, ... Tic. Ltd. Şti.'in "... adresinde... şubesi bulunduğu, ... Ltd. Şti.'in "... adresinde .... şubesi bulunğduğu, ... Şti.'in "... adresinde...şubesi bulunduğu, .... Ltd. Şti.'in "... adresinde ... şubesi bulunduğu, ... Ltd. Şti.'in " ... adresinde ... Ticaret Odasında tescilsiz, bağlı olduğumuz vergi dairesine şube işyeri olarak bildirimi yapılmış ... şubemiz bulunduğu,...Tic. Ltd. Şti.'in "... adresinde ... Ticaret Odasında tescilsiz, bağlı olduğumuz vergi dairesine şube işyeri olarak bildirimi yapılmış ... şubemiz bulunduğu, Konkordato talebinde bulunan müvekkil şirket, öncclikle tekstil sektöründe faaliyet gösteren perakende satış gerçekleştiren müşterilere kargo ve lojistik hizmeti verdiği, Konkordato talebinde bulunan müvekkil şirket,, ülke çapında tanınırlığı ile marka değerini artırmakla birlikte Pazar payını artırmayı hedeflediği ... ile tanzim ettiği reklam ve tanıtım hakları sözleşmesi kapsamında katlandığı maliyetlerde şirketimizi kımıldayamaz hale getirdiği, işbu nedenlerle, şirketimiz şirket yapısının değişen ekonomik çevre koşullarına göre uyarlanması ve yeni koşullara uyum sağlayarak daha sağlıklı bir şekilde faaliyetlerine devanı edebilmek için bir konkordato ön projesi hazırlanması kararı alındığı, genel olarak vadelerin daraldığı ve hatta ortadan kalktığı bu dönemde, vadesi gelen çekleri ödeme güçlüğü içine düşen müvekkil şirketin, borçlarını düzenli ve tam olarak ödemesi, istihdam ve istikrarı ile tekrar kâra geçebilmesi için, müvekkil şirketin zamana ihtiyacı bulunduğu, müvekkili şirketin ticari faaliyetlerinin devamının ve bu suretle borçlarının ifasının sağlanması sadece müvekkil davacı şirkete değil, başta şirket çalışanları olmak üzere, alacaklıların, kamunun ve birçok tedarikçinin yararına olacaktır. Zira bu sayede, çalışanlar bu kriz ortamında işsiz kalmayacak, alacaklılar alacaklarını tahsil edebilecek ve tedarikçilerle olan ticari faaliyetlerin devam edecek olmasının yanı sıra, devlete ödenccek SGK primleri ve vergiler ile katma değer yaratılmaya devam edileceği, müvekkili şirketin faaliyetlerinin sağlıklı bir biçimde devamı ve de borçların ifasının gerçekleştirilebilmesi amacıyla, inandırıcı ve fonksiyonel bir konkordato ön projesi hazırlama gereği ortaya çıktığı, hazırlanan proje, şirketin içinde bulunduğu ödeme sıkıntısından hangi yöntemlere başvurarak aşmayı planladığı bir yol haritası mantığı ile hazırlanmış olup, 'amaca yönelik olma, bütünlük, önemlilik, doğruluk, açıklık, şeffaflık, ihtiyatlılık ve ileri yönelik olma ilkelerini ihtiva ettiği, müvekkil şirketlerin bu ekonomik darboğaz ve krizden kurtularak takiplerden de korunmak suretiyle tüm borçlarını ödemesi ve böylece alacaklıların da iflâsa oranla alacaklarını daha iyi bir düzeyde elde etmeleri bakımından konkordato kurumuna başvurmak zarureti hasıl olduğu, işbu kapsamda, müvekkil şirketlerin yöneticileri tarafından konkordato projesinin düzenlenmesine ve borçlarımızdan herhangi bir tenzilat talep edilmeksizin, konkordato ön projesi çerçevesinde borçların ödenmesi hususunda müracaat edilmesine karar verildiği, konkordato taleb çerçevesinde, borçların tasfiyesi ve şirketlerin ticari faaliyetlerinin devamının sağlanması amacı ile İİK. m.286/l-a uyarınca dilekçe ekinde sunulan konkordato ön projesi hazırlandığı ve işbu projenin düzenlenmesinde, 31/10/2023 tarihli şirketler için bilanço ve tınansal tablolar esas alınarak, Kanun'da öngörülen tüm belgeler, eksiksiz olarak ibraz edildiği, takip, haciz ve muhafaza baskısı olmadan kefalet ve rehin vermekten doğan borçlarının tasfiyesinin sağlanması amacı ile 7101 sayılı İcra ve İflas Kanunu Ve Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun ile değişik İİK m. 285 vd. hükümlerine uygun olarak Konkordato Ön Projesi hazırlanlandığı, konkordato teklifi alacaklıların alacaklarının %100 ti oranında kavuşma sağlayacağı, müvekkil şirketin varlıklarının muhtemel satış fiyatları ile değerlenerek düzenlenen rayiç değer bilançosunda şirketin varlıklarının toplam değeri 281.194.498,69 - TL olarak tespit edildiği, ancak müvekkil şirketin iflas ederek varlıklarının parça parça ve icra kanalı ile satılması halinde (ilk satışa arzın %50 den başladığı, ikinci ihalenin daha da aşağıya ineceği göz önünde alındığında )değerinin çok altında satılması , ayrıca çoğu teminatsız ve güvene dayalı alacaklarının da tahsilinin mümkün olmaması kuvvetle muhtemel olduğu, iflas halinde, varlıkların paraya çevrilerek borçların ödenmesi halinde adi alacaklarının alacağına kavuşma oranı %20,57 seviyesinde olduğu, böyle bir durum doğal olarak alacaklıların nihai zararı anlamına geldiği, ayrıca müvekkil şirketin faaliyetlerini sürdürememesi, istihdam yaratamaması, ülkemize döviz girdisi sağlayan devletin vergi gelirinin , sigorta priminin azalması kısacası ülke ekonomisine olumsuz etki yarattığı, alacaklarının alacağına daha yüksek oranda kavuşmasını sağlamak amacı ile yapılan planlamada müvekkil şirkete konkordato tedbir kararı verilerek faaliyetlerine devam etmesini mümkün olması halinde; şirket varlıklarının değerine , stok azalışı , sermaye artışı ve ticari faaliyetlerden elde edilecek karlar ilave olacak ve borçlarının iflas haline göre daha yüksek oranda ve tamamını ödeme imkanına kavuşacağı, bu durumda alacaklılara teklif edilen tutarın (%100 oranında ) gerçekleşmesi ile borçlarının iflası halinde alacaklıların eline geçecek turtar arasında alacaklılar lehine bir fark doğacağı, ayrıca projenin gerçekleşmesi ile şirket faaliyetlerine devanı edebilecektir. Böylece aktif - pasif dengesi sürdürülebilir bir yapıya kavuşturulacak olan müvekkil şirket ekonomiye katkı sağlamaya devam edebileceği, konkordato projesinin içerdiği ödeme teklifi alacaklıların alacaklarına % 100 (tamamı) oranında kavuşma imkanı sağlayacağı, konkorkato projesi vade talepli bir proje olup, hali hazırda ödeme kısır döngüsüne kapılmış olan müvekkil şirketin borçlarının ödenmesi yolunu açmak ve ödenebilirliğini sağlamak için borçlarının %100 'ünün konkordato tasdikinden sonra sonraki ilk altı ay ödemesiz, 5 yıllık süre içerisinde 3 ayda bir ödemeli 20 eşit taksitlerle tahsil edebilecekleri, bu sayede şirket varlık bütünlüğü korunarak yasada belirtilmiş amaca uygun olarak faaliyetlerine devamı da sağlanacağı, konkordato talep eden ...Ltd. Şti.'nin ... kurucusu ve tek ortağı olduğu, bu nedenle ...Şti. ile ticaret, faaliyet ve finansman kaynak yönetimi konusunda ilişkili kişidir. ... dolaylı şirket ortağı olup, hem de ... Ltd. Şti.'ni temsil ve ilzam ettiği, ... Ltd. Şti. ile ... arasında ekonomik ve organik bağ olup, ilgili şirketin konkordato ile yapılandırmak istediği borçlar ortaktır.Bunun dışında yine ...'in kredi kartları ve KMH kredisinden kaynaklı şahsi/adi borçları da bulunduğu, ...'in toplamda adi alacak olarak kredili mevduat ve kredi kartları borcuna ilişkin 109.856,00 TL asaleten + ilgili şirketin finans kuruluşuna olan toplam 32.227.073,99 TL kefaleten + ilgili şirketin çeklerine olan toplam 6.653.000,00 TL kefaleten borcuna müşterek ve müteselsil kefil olarak toplamda 38.989.929,99 TL tutarında yukarıda tablolarda yer alan bankalara şahsi(asaleten/kefialeten) borcu bulunduğu, ... ilişkili olduğu ...Tic. Ltd. Şti.'nin konkordato projesine bağlı olmayı kabul ve taahhüt ettiği, izah olunan mevcut durum nedeniyle müvekkil şirketlerin, diğer hukuksal tacizleri ile karşı karşıya geleceği kuvvetle şirketlerin stoklarına ve diğer hak ve alacaklarına yönelik faaliyetine engel olacak mahiyette her an haciz ve ihtiyati haciz kararları alınıp, müvekkil şirketlerin faaliyetlerine son verilmesi ihtimali mevcut olduğu iddia edilerek İİK. m.286'da belirtilen tüm belgeler eksiksiz olarak sunulduğu, IIK. 287 hükmü çerçevesinde konkordatonun ilk aşaması olan geçici mühlet kararı verilmesini ve müvekkilleri yönünden malvarlıklarının korunması için gerekli tedbirlerin alınmasını talep ve dava etmiştir.
6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 74. maddesi, 114/1.f bendi, 6098 sayılı TBK'nun 504. maddesi uyarınca müvekkili adına dava açıp konkordato teklifinde bulunan vekilin, vekaletnamesinde özel olarak yetkilendirilmiş olması zorunludur. Sunulan vekaletnamede ile borçlular vekilinin konkordato yönünden özel olarak yetkilendirildiği anlaşılmıştır.
Talep, borçlu tarafından ikame edilen adi konkordatonun tasdiki istemine ilişkindir.
Adi Konkordato 2004 sayılı İİK. m. 285-309/ı arasında düzenlenmiştir.
Konkordato, borçlunun, kanunda öngörülen çoğunluktaki alacaklılar ile yapacağı ve ancak mahkemenin tasdiki ile borçlu ve alacaklılar bakımından (konkordatoya tabi ve ancak borçlu ile anlaşmaya varmayan alacaklılar dahil) bağlayıcı hale gelen bir cebri icra anlaşmadır. Konkordato kurumu, elinde olmayan sebeplerle işleri iyi gitmeyen ve ekonomik durumu bozulan veya bozulma ihtimali olan dürüst borçluları, iflastan korumak (Baki Kuru, İcra ve İflas Hukuku El Kitabı, 2. Baskı, Ankara: Adalet Yayınları, 2013 s.1443-1444) ve ödeme güçlüğü çeken borçlulara borçlarını yeniden yapılandırarak, işletmelerini iyileştirmelerine olanak sağlamak için ihdas edilmiştir. Konkordato kurumu ile borçluya, alacaklıların çoğunluğu ile anlaşarak borçlarını ödeme ve böylelikle iflastan kurtulma imkanı sağlanmak istenmiştir. Borçlu yapılacak olan anlaşma doğrultusunda borçlarını ödediğinde tüm borçlarından kurtulmuş olur. İsviçre doktrininde, konkordato sürecinde verilen konkordato kesin mühleti borçlunun mali durumunu iyileştirmesinin bir aracı olarak görülmektedir. İsviçre’deki kanun değişikliklerinin bir çoğunda açıkça iyileştirme kavramına yer verilmiştir. Konkordatoda alacaklıların menfaati olmakla birlikte esasen borçlunun menfaati daha ön plandadır. Adi konkordatoda, malvarlığının terki suretiyle konkordatoda olduğu gibi malvarlığının tasfiyesi değil borçlunun mali durumunun iyileşmesi ve işletmenin faaliyetine devam etmesi amaçlanır.(Hakan Pekcanıtez/Güray Erdönmez, 7101 Sayılı Yasa Çerçevesinde KONKORDATO, İstanbul: Vedat Kitapçılık 2018, s.3 ve6)
Adi konkordato, geçici mühlet, kesin mühlet, konkordatoya tabi (nisaba esas) alacaklı ve alacaklıların tespiti, alacaklılar toplantısının yapılması ve tasdik raporunun mahkemeye ibrazı ile başlayan tasdik aşamalarından oluşmaktadır.
Geçici mühlet aşamasında; geçici mühlet kararı verilebilmesi için davacının İİK. m. 286 gereği, dava dilekçesi ekinde, konkordato ön projesini, borçlunun malvarlığının durumunu gösteren belgeleri, alacaklıları, alacak miktarlarını ve alacaklıların imtiyaz durumunu gösteren listeyi, konkordato ön projesinde yer alan teklife göre alacaklıların eline geçmesi öngörülen miktar ile borçlunun iflası halinde alacaklıların eline geçebilecek muhtemel miktarı karşılaştırmalı olarak gösteren tabloyu, konkordato ön projesinde yer alan teklifin gerçekleşeceği hususunda makul güvence veren denetim raporunu mahkemeye ibraz etmesi gerekir. Mahkemece, bizzat veya bilirkişi marifetiyle yapacağı inceleme neticesinde bu belgelerin tam olduğunun tespit edilmesi halinde İİK. m. 287/1 gereği borçluya derhal üç ay geçici mühlet verilmesi gerekir. Şartları mevcut olduğunda İİK. m. 287/4 gereği 3 aylık geçici sürenin 2 ay uzatılmasına karar verebilir.
İİK 285/3. maddesi uyarınca konkordatonun tasdiki isteminde; iflasa tabi olan borçlu için 154. maddenin birinci veya ikinci fıkralarında yazılı yerdeki, iflasa tabi olmayan borçlu için yerleşim yerindeki asliye ticaret mahkemesi yetkili ve görevli mahkeme olarak düzenlenmiş olup davacı şirketin muamele merkezi ile davacı gerçek kişinin yerleşim yeri adresinin mahkememiz yargı sınırları içinde kaldığı, mahkememizin davaya bakmakta yetkili ve görevli olduğu anlaşılmıştır.
Mahkememizce İİK'nın 286. maddesinde sayılan belgelerin eksiksiz sunulması sebebiyle davacı hakkında 05/01/2024 tarihi saat 15:30'dan itibaren 3 ay süre ile geçici mühlet kararı verilmiş ve konkordatonun başarıya ulaşmasının mümkün olup olmadığının incelenmesi başka bir deyişle davacıların mali durumunun düzelmesinin mümkün olup olmadığı veya konkordato teklifinin tasdik şartlarının yerine gelip gelemeyeceğinin tespiti amacıyla detaylı rapor tanzim edilmesi için konkordato komiser heyeti görevlendirilmiş , komiser heyeti 08/01/2024 tarihi itibarıyla davacının faaliyetlerine nezaret etmek suretiyle görevine başlamış, geçici mühletin sona ereceği tarih dikkate alınarak duruşma gün ve saati belirlenmiştir.
İİK 288.maddesi uyarınca ilanların yaptırıldığı, gazete örneklerinin dosyaya geldiği, konkordato gider avansının depo edildiği anlaşılmıştır.
Mahkememizce İİK. 291. maddesi gereğince geçici komiser heyetinden; davacıların konkordato talebi ile amaçladığı iyileşmenin gerçekleştiğinin tespit edilmesi halinde derhal ara rapor ile bu hususun mahkememize bildirilmesi, İİK. 292. maddesi uyarınca, konkordato isteminde bulunan davacıların malvarlığının korunması için iflasın açılmasının gerektiğinin tespit edilmesi halinde veya konkordatonun başarıya ulaşılamayacağının anlaşılması durumunda ya da davacıların İİK. 297. maddesine aykırı davranması veya geçici komiser heyeti tarafından verilen talimatlara uymaması halinde bu hususların da rapor edilerek derhal mahkememize bildirilmesi, davacının konkordato talebi öncesi veya sonrası , yakın zamanda adres değişikliği yapıp yapmadığı, şirketin yakın zamanda iflas ertelemeden çıkıp çıkmadığı, yakın zamanda ortaklık yapısının değişmiş olup olmadığı, ortaklara borçlar ortaklardan alacaklar hesaplarında yüksek tutarların bulunup bulunmadığı, ön projede kaynak üretmeye yönelik soyut ve belirsiz ifadelerin olup olmadığı, ön projenin hazırlandığı tarih ile başvuru tarihi arasında önemli ve şüpheli finansal işlem olup olmadığı, önemli bir varlığın, varlık grubunun satılması, bankalar ile yeniden yapılandırma yapılmış olması, önemli tutarda bir alacağın tahsil kabiliyetinin kaybolması, faaliyet için gerekli bir lisansın, iznin iptal edilmesi, bir varlığın, faaliyetleri sekteye uğratacak şekilde zarar görmesi gibi hususların önemli ve şüpheli finansal işlem olarak değerlendirilerek bu hususların bulunup bulunmadığının araştırılması ve raporlanması, rayiç değer bilançosu hazırlanırken önemli hesap hataları yapılıp yapılmadığı, rayiç değer bilançosunda düzeltme yapılmasını gerektiren hususların tespit edilerek gerekli düzeltmelerin yapılması ve bunların ne şekilde yapıldığının raporda belirtilmesi, borçlunun mali durumunu açıklayıcı diğer bilgi ve belgelerin (tapu kayıtları,araç ruhsatları, gayrimenkul değerleme raporu,detay mizan vs.) sunulup sunulmadığı, sunulmamış ise borçludan bu bilgi ve belgelerin teminin istenmesi ve bu şekilde hazırlanacak raporun mahkememize sunulması istenilmiş, İİK 298/1 maddesi kapsamında davacılara ait malvarlıklarının rayiç değerinin tespiti için komiser heyetince görevlendirilen makine mühendisi bilirkişi 10/02/2024 tarihli raporda özetle ; ''...Şirketi'nin sahip olduğu stoklar, Taşıtlar ve Demirbaşların piyasa rayiç değerlerinin toplam 5.574.100 TL olduğu görüşüne varıldığı, ... adına kayıtlı stoklar, Taşıtlar ve Demirbaş olmadığı'' şeklinde görüş belirtmiştir.
Konkordato geçici komiser heyetince sunulan 16/02/2024 havale tarihli raporda ise özetle ''a) Borçlu ...’nun kurumsal kargo hizmeti alanında faaliyet gösterdiği, şirketin halihazırda 129 çalışanının bulunduğu b) Konkordato talebine dayanak yapılan 31.10.2023 tarihli gelir tablosunda (-) 48.807.794,87 TL zarar raporlayan borçlu...’nun, geçen 2 aylık süreçte gerçekleşen 52.184.420,37 TL tutarındaki zarar nedeniyle 2023 yılı sonu itibariyle (-) 100.992.215,24 TL zarar raporladığı, c) Heyetimizce hazırlanan geçici mühlet tarihli (05.01.2024) rayiç bilançoya göre borçlu ...’nun rayiç özvarlıklarının (-) 434.043.133,80 TL olduğu diğer bir anlatımla konkordato talep eden şirketin 434.043.133,80 TL BORCA BATIK DURUMDA OLDUĞU, d) Şirketin kontrolsüz bir şekilde büyümeye çalıştığı, bu kapsamda spor kulüplerine olan sponsorluklara ve reklamlara ciddi bir bütçe ayrıldığı, sponsorlukların ve yapılan reklamların etkisiyle piyasada bilinirlik kazanıldığı, bu bilinirlikten istifade edilerek daha fazla borçlanma yapılabildiği, bir yandan borçlar sürekli olarak artarken borçları kapatacak kaynağın aynı hızda sağlanamadığı, bu nedenle borçlanmaların yeni borçlanma yapılarak finanse edildiği ancak bir noktada borç döngüsünün sürdürülemez hale geldiği, borç döngüsünün sürdürülemez hale geldiği noktada ise konkordatoya başvurulduğu, e) Borçlu ... Kargo’nun aktifinde, iki adet taşıt ile muhtelif demirbaş dışında herhangi bir maddi duran varlığın bulunmadığı, f) Borçlu ... Kargo’nun projesinde yer alan proforma gelir tablosunda, 01.11.2023 - 31.12.2023 tarihleri için 412.500,00 TL, 2024 yılı için yaklaşık 25 milyon TL, 2025 yılı için yaklaşık 45 milyon TL, 2026 yılı için yaklaşık 58,4 milyon TL, 2027 yılı için yaklaşık 69,8 milyon TL, 2028 yılı için yaklaşık 76,7 milyon TL, 2029 yılı için yaklaşık 83,2 milyon TL, 2030 yılı için ise yaklaşık 90 milyon TL net kâr hedefine yer verildiği, 01.11.2023 - 31.12.2023 dönemi için 412.500,00 TL net kâr hedefleyen şirketin bu tarih aralığında (-) 52.184.420,37 TL zarar raporladığı, sırf bu verinin, projenin inandırıcılıktan uzak olduğunu gösterdiği ayrıca 2023 yılı sonu itibariyle 100.992.215,24 TL zarar eden şirketin, 2024 yılı ve devamı yıllar için öngördüğü -yukarıda sıralanan- net kâr hedeflerinin afaki olduğunun net bir şekilde anlaşıldığı, dolayısıyla, sunulan konkordato projesinin başarıya ulaşmasının mümkün gözükmediği, g) Heyetimizce görevlendirilmemizin üzerinden yaklaşık 40 gün geçtiği, bu süreçte borçlu ...’ya dağıtılmak üzere mal sevk eden hiçbir firmanın bulunmadığı, borçlu ...’nun, kargoların dağıtımını yapan esnaf kurye olarak tanımlanan kişilerle problemleri bulunduğundan, marka sahipleri tarafından borçlu ...’ya dağıtılmak üzere mal sevk edilse dahi mevcut durumda bu kargoların dağıtımını yapacak organizasyonun da olmadığı, h) Borçlu ...’nun faaliyetlerinde kullandığı depoların mal sahipleriyle de problemler yaşadığı, bazı depo sahiplerinin içeriye girişleri engellediği, nitekim heyetimizce bilirkişi olarak görevlendirilen ...’ün ... Deposunda, mülk sahibinden ricacı olarak depoya girip fotoğraflar çekebildiği, i) Borçlu ...’nun işletme gideri niteliğinde olan kira, işçi ve vergi borçlarını ödeyemediği, geçici mühletten sonra doğan işletme gideri borçları konkordatoya tabi olmadığından ve bu borçlar olası bir iflas halinde masa borcu olarak telakki edileceğinden, şirketin geçici mühletten faydalandığı her gün alacaklıların durumunun daha da kötüye gittiği, j) İcra ve İflas Kanununun 292. maddesinde, kesin mühlet içerisinde maddede sayılan durumların gerçekleşmesi halinde, komiserin yazılı raporu üzerine mahkemenin kesin mühleti kaldırarak konkordato talebinin reddine ve borçlunun iflasına resen karar vereceğinin düzenlendiği, Kanun’un 288. maddesinin ilk fıkrasında yapılan atıf gereğince, 292. maddenin geçici mühlette de uygulanacağı, heyetimizce yukarıda yer verilen tespit ve açıklamaların İİK’nın 292. maddesinin (a) ve (b) bentlerinin kapsamında değerlendirilebileceği, k) Sayın Mahkemenizce iflas koşullarının oluştuğuna kanaat getirilmesi durumunda, İİK m.308, f.2 uyarınca tasfiyenin basit tasfiye usulune göre yürütülmesine karar verilebileceği, l) ...’in projesinin başarıya ulaşmasının tamamıyla ...’nun konkordato projesinin hayata geçirilmesine bağlandığı ancak halihazırda ...'un konkordatoyu başarıya ulaştırması mümkün olmadığından, ...’in de konkordato projesinin hayata geçebilmesinin mümkün olmadığı, m) ...’nun ortağı ve tek yetkilisi olan, aynı zamanda kendi adına konkordato talep eden ...’in tacir sıfatının bulunmadığı,'' yönünde görüş ve kanaat belirtildiği görülmüştür.
Konkordato geçici komiser heyetince sunulan 27/03/2024 havale tarihli raporda; ''a) Borçlu ...’nun 29.02.2024 tarihi itibariyle (-) 11.862.810,82 TL zarar raporladığı, b) Heyetimizce hazırlanan 29.02.2024 tarihli rayiç bilançoya göre, borçlu ...’nun rayiç özvarlıklarının (-) 442.311.532,24 TL olarak hesaplandığı diğer bir anlatımla, şirketin borçlarının toplamının aktiflerinin değerinden 442.311.532,24 TL daha fazla olduğu, c) Heyetimizin 16/02/2024 tarihli raporundan sonraki süreçte olumlu sayılabilecek hiçbir gelişme yaşanmadığı, 16/02/2024 tarihli raporumuzdaki tespit ve kanaatlerin aynen geçerliliğini koruduğu, d) Sayın Mahkemenizce iflas koşullarının oluştuğuna kanaat getirilmesi durumunda, İİK m.308, f.2 uyarınca tasfiyenin basit tasfiye usulüne göre yürütülmesine karar verilebileceği, e) Borçlu ...’in tacir sıfatını haiz olmadığı,'' yönünde görüş ve kanaat belirtildiği anlaşılmıştır.
Davacılar vekilinin geçici mühletin uzatılması talebinde bulunduğu ve duruşma tarihinden bir gün önce olmak üzere 03/04/2024 tarihinde revize proje sunduğu görülmüş, davacı şirket yetkilisi adına İİK'nın 292. maddesi uyarınca duruşma gün ve saatini bildirir davetiye tebliğ edilmiş ancak şirket yetkilisinin duruşmada hazır bulunmadığı anlaşılmıştır.
Davacılar tarafından teklif edilen konkordatonun başarıya ulaşmayacağına yönelik sunulan rapor içeriğindeki görüşlerinde değişiklik olup olmadığı Konkordato geçici komiserleri yeminli mali müşavir ... ve işletme mühendisi ...'tan sorulmuş, geçici komiserler Mahkememizin 04/04/2024 tarihli duruşmasında ''Raporda belirttiğimiz şekilde konkordatonun başarıya ulaşma ihtimali bulunmamaktadır, revize projede önceki projeden farklı olarak marka devri öngörülmüş, markanın projede belirtilen değerde devredilmesi halinde dahi projenin uygulanma ihtimali bulunmamaktadır, görev yaptığımız süreç içerisinde komiser heyetine davacı şirketten birkaç onay dışında ödeme işlemlerine onay talebi gelmemiştir, şirketin herhangi bir faaliyetinin bulunmadığına dalalettir, davacı şirket kayıtlarındaki hasılat da son iki ay için 10 Milyon TL civarında olup bu durumu teyit etmektedir, netice olarak ilk teklif edilen proje ile revize projenin uygulanma ihtimali bulunmamaktadır,'' şeklinde beyanda bulunmuşlardır.
İİK'nun 287. maddesinde borçlunun iyileşmesi ve konkordatonun tasdiki ihtimalinin “konkordatonun başarı şansı“ kavramı altında ifade edildiğine yer verilmiştir. Başarı olasılığı kavramından anlaşılan husus, konkordato projesinin gerçekleşme şansına sahip görülmesidir. Bu sonuca, borçlunun durumu, malvarlığı gelirleri ve taahhütlerini yerine getirmesine engel olan nedenler gözetilerek, objektif verilere göre konkordato başarı olasılığı yargıç tarafından belirlenecektir. (Konkordato ve Yeniden Yapılanma Hukuku Av.Sümer Altay, sayfa 112, 1. Cilt)
İsviçre İİK‘nda da konkordato mühletinin amaçlarından biri olarak açıkça, "borçlunun iyileşmesi" kavramına yer verildiği, buna göre geçici mühletin, açıkça iyileşme ümidi görülmüyorsa, yani konkordatonun tasdikine gerek kalmaksızın iyileşme yahut konkordato ihtimali yoksa kaldırılacağı ifade edilmiştir. Ancak burada iyileşmeden söz edebilmesi için bilançosal bir iyileşme yeterli olmayıp başarılı bir iyileşme için yapısal (gerçek) bir iyileşmenin varlığı aranmalıdır. Bu sebeple konkordato talebi, sadece zaman kazanmaya yönelik bir talep olmayıp sürekli ve kalıcı bir iyileşme olasılığını konkordato projesi yardımıyla inanılır kılmalıdır. Bu nedenle ön proje sadece dilek ve temenniler içeren soyut bir belge olarak anlaşılmamalı, mahkeme tarafından kesin mühlet verilebilmesi için ön projenin nasıl başarılı olacağı açıklanmalıdır. ( Selçuk Öztek / Ali Cem Budak, Müjgan Tunç Yücel, Serdar Kale, Bilgehan Yeşilova, Yeni konkordato Hukuku, 2. Baskı, Ankara 2019 s. 187)
İİK m.287/f.5 hükmü atfıyla İcra ve İflas Kanunu'nun m.292/f.1 hükmü,iflasa tâbi borçlu hakkında verilen geçici veya kesin mühletin hangi şartlarda kaldırılarak iflasının açılacağını dört bent halinde düzenlemektedir. Buna göre:
"a) Borçlunun malvarlığının korunması için iflâsın açılması gerekiyorsa.
b) Konkordatonun başarıya ulaşamayacağı anlaşılıyorsa.
c) Borçlu, 297 nci maddeye aykırı davranır veya komiserin talimatlarına uymazsa ya da borçlunun alacaklıları zarara uğratma amacıyla hareket ettiği anlaşılıyorsa.
d) Borca batık olduğu anlaşılan bir sermaye şirketi veya kooperatif, konkordato talebinden feragat ederse" borçlunun iflasına re'sen karar verilebilecektir.
Açıklanan genel ilkeler çerçevesinde yapılan inceleme ve yargılamada , kargo hizmeti alanında faaliyet gösteren davacı şirketin spor kulüplerine olan sponsorlukların ve yapılan reklamların etkisiyle piyasada bilinirlik kazanmaktan istifade ederek daha fazla borçlanma yapabildiği, borçlanmaların yeni borçlanma yapılarak finanse edildiği ancak borç döngüsünün sürdürülemez hale geldiği davacı şirketin bu sebeple konkordatoya başvurduğu, kurumsal kargo hizmeti alanında faaliyet gösteren davacı şirketin dağıtım işlemini yapacak kuryelerle ve depo hizmeti aldığı işletmelerle sorun yaşadığı, davacı şirketin faaliyetlerinin durduğu, şirketin hedeflenen satış ve karlılık oranlarına ulaşamadığı,davacı şirketin projesinde yer alan proforma gelir tablosunda, 01.11.2023 - 31.12.2023 tarihleri için 412.500,00 TL, 2024 yılı için yaklaşık 25 milyon TL, 2025 yılı için yaklaşık 45 milyon TL, 2026 yılı için yaklaşık 58,4 milyon TL, 2027 yılı için yaklaşık 69,8 milyon TL, 2028 yılı için yaklaşık 76,7 milyon TL, 2029 yılı için yaklaşık 83,2 milyon TL, 2030 yılı için ise yaklaşık 90 milyon TL net kâr hedefine yer verildiği, 01.11.2023 - 31.12.2023 dönemi için 412.500,00 TL net kâr hedefleyen şirketin bu tarih aralığında (-) 52.184.420,37 TL zarar ettiği, 2023 yılı sonu itibariyle 100.992.215,24 TL zarar eden şirketin, 2024 yılı ve devamı yıllar için öngördüğü net kâr hedeflerinin inandırıcılıktan uzak olduğu, şirketin işletme gideri niteliğinde olan kira, işçi ve vergi borçlarını ödeyemediği,davacı şirketin konkordato projesinin başarıya ulaşma şansının bulunmadığı, davacı şirket tarafından sunulan revize projede ön projeden farklı olarak marka devrine yer verildiği ancak markanın devredilmesi halinde davacı şirketin kargo faaliyetini ne şekilde devam ettireceğinin açıklanmadığı bununla birlikte markanın revize projede belirtilen tutarda devredilmesi halinde dahi revize projenin başarıya uluşma ihtimalinin bulunmadığı, davacı şirketin 29/02/2024 tarihi itibari ile rayiç özvarlıklarının (-) 442.311.532,24 TL yani borca batık durumda olduğu dosya kapsamı ve komiser heyeti raporlarından anlaşılmakla İİK 292.maddesi uyarınca davacı şirketin konkordato talebinin reddi ile iflas kararı verilmesi gerekmiştir.
Davacı şirket sermayesinde tek pay sahibi ve davacı şirketin münferiden yetkilisi olan davacı gerçek kişinin konkordato projesi, dosya kapsamı ve komiser heyeti raporlarından anlaşıldığı üzere ;davacının borçları, pay sahibi olduğu davacı şirketin borçlarına kefaletinden kaynaklanmaktadır. Tüzel kişi ve kefillerinin konkordato taleplerini aynı dilekçede birleştirmesi mümkün olmakla birlikte konkordatonun tasdiki için gerekli koşulların her bir borçlunun şahsında gerçekleşmesi gerekir.
Borçlu, mahkemeye sunacağı konkordato ön projesinde kefalet borcunu hangi oranda veya vadede ödeyeceğini, ödemelerin yapılması için mevcut mallarını satıp satmayacağını, kefalet borcu ödemesini yapabilmek için gerekli mali kaynağı nasıl sağlayacağını açıkça belirtmelidir. (Yeni Konkordato Hukuku, Editör Selçuk Öztek, 2. Baskı, sh. 148)
Somut olayda ise davacı gerçek kişi borçlunun, davacı şirketten bağımsız bir konkordato projesinin bulunmadığı, projenin kendine özgü hiçbir konkordato tedbiri ve hedefi içermediği, davacı şirketin projesi üzerine temellendirildiği, davacının teklif ettiği projenin başarısının şirketin başarısına bağlandığı nazara alındığında bağımsız bir konkordato teklifinin bulunmadığı, davacı gerçek kişinin iflasa tabi şahıslardan olmadığı anlaşılmakla davacı gerçek kişi hakkında geçici mühletin uzatılması ve konkordatonun tasdiki istemlerinin reddine karar vermek gerekmiş ve ... Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicil numarasında kayıtlı ...ŞİRKETİ ve ... hakkında mahkememizce verilen geçici mühletin ve tüm tedbirlerin kaldırılmasına, konkordato komiser heyetinin görevine son verilmesine, komiser heyetine görev süresi ile orantılı olmak üzere ücret ödenmesine, komiser heyetinin görevine son verildiğinin ... Bilirkişilik Bölge Kurulu Başkanlığı'na bildirilmesine , ...ŞİRKETİ'nin iflasına ve iflas tasfiyesinin basit usulde yürütülmesine dair aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-Davacıların geçici mühletin uzatılması ve konkordatonun tasdiki taleplerinin reddine,
... Ticaret Sicil Müdürlüğünün ...sicil numarasında kayıtlı ...ŞİRKETİ ve ... hakkında mahkememizce verilen geçici mühletin ve tüm tedbirlerin kaldırılmasına, konkordato komiser heyetinin görevine son verilmesine, komiser heyetine görev süresi ile orantılı olmak üzere ücret ödenmesine, komiser heyetinin görevine son verildiğinin İstanbul Bilirkişilik Bölge Kurulu Başkanlığı'na bildirilmesine,
... Ticaret Sicil Müdürlüğünün ...sicil numarasında kayıtlı ...ŞİRKETİ'nin İFLASINA,
İflasın 04/04/2024 günü saat 15:35 itibarıyla açılmasına, iflas tasfiyesinin BASİT USULDE YÜRÜTÜLMESİNE,
İflas kararının ve konkordato talebinin reddi ve geçici mühlet tedbirlerinin kaldırıldığına dair iş bu kararın Ticaret Sicil Gazetesi ve Basın İlan Kurumu resmi ilan portalında ilan olunmasına ve İİK'nın 288. maddesinde belirtilen ilgili yerlere derhal bildirimde bulunulmasına,
İflas avansının iflas müdürlüğüne gönderilmesine,
2-Peşin harcın mahsubu ile başka harç alınmasına yer olmadığına,
3-Yargılama giderlerinin davacıların üzerinde bırakılmasına,
4-Gider avansının kalan kısmının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacılara iadesine,
Dair, davacı vekilinin ve hazır olan alacaklılar ve vekillerinin yüzüne karşı, gerekçeli kararın davacılara tebliğinden itibaren 10 günlük süre içerisinde davacılar yönünden Bölge Adliye Mahkemesinde İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 04/04/2024
BAŞKAN
ÜYE
ÜYE
KATİP