T.C.
İSTANBUL
1.FİKRÎ VE SINAÎ HAKLAR HUKUK MAHKEMESİ
ESAS NO: 2021/268 Esas
KARAR NO: 2023/50
DAVA: Markanın Hükümsüzlüğü ve İptali
DAVA TARİHİ: 23/08/2021
KARAR TARİHİ: 28/02/2023
Mahkememizde görülmekte bulunan Markanın Hükümsüzlüğü ve İptali davasının yapılan açık yargılamasının sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
İDDİA:Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davacı şirketin kurucularının 2005 senesinde ticari hayatlarına "..." markası ile İngiltere'de başladığını, Davacıya ait “...” markasının tanınmış marka olduğunu, Davacı yana ait markalar ile davalıya ait ... no'lu, ... ve ... no'lu markaların benzer olduğunu, davacı adına tescilli “...” ibareli markalar ile ayırt edilemeyecek derecede benzer olan ve aynı ve benzer mal ve hizmetler için davalı şirket adına tescilli ... sayılı “...” ibareli markanın ... Sınıfta yer alan “...” ile ... sınıfta yer alan; “...” ile “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktifmaddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el losyonları.” hizmetleri bakımından hükümsüzlüğü , Davalı adına ... sayılı "...” ibareli markanın .... sınıfta yer alan; “...” ile “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, . Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler),tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el losyonları.”hizmetleri bakımından hükümsüzlüğü , Davalı adına tescilli olan ... sayılı "..." ibareli markanın ... Sınıfta yer alan “...” ile .... sınıfta yer alan; “...” ile “ “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, . Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar,dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el losyonları.” - hizmetleri bakımından hükümsüzlüğü ,Davalı adına tescilli olan ... sayılı " vm medicalpark isü üniversite hastanesi " ibareli markanın ... Sınıfta yer alan “... bakımından hükümsüzlüğü , Davalı adına tescilli olan ...sayılı " vm" ibareli markanın .... sınıfta yer alan; “...” ile “ “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, . Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el losyonları.”hizmetleri bakımından kullanılmama nedeniyle kısmen iptali , Davalı adına tescilli olan ... sayılı ".." ibareli markanın ... sınıfta yer alan; “...” ile; “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, . Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el Tosyonları.” hizmetleri bakımından kullanılmama nedeniyle iptali , Davalı adına tescilli olan ...sayılı "..." ibareli markanın ... sınıfta yer alan;“...” ile; “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler,tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, . Zararlı böcek, zararlıbitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikropöldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte hizmetleri bakımından kullanılmama nedeniyle kısmen iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
SAVUNMA: Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Davacının basiretli bir tacir gibi davranmayarak markaların tesciline yasal süresi içinde itiraz etmediğini, Davalı adına tescilli söz konusu markaların Davalının ticari iştigal alanı ile ilgili tüm sınıflarda devamlı ve ciddi bir şekilde kullanıldığını, Davalının ana faaliyet alanının sağlık hizmeti olması dolayısıyla da, Davacı tarafın hükümsüzlük ve iptal taleplerinin yasal dayanağının bulunmadığını, Kullanmama nedeni ile açılan iptal davalarında, Davacının anılan markasını amacına uygun şekilde, tescilli olduğu mal ve hizmetler üzerinde, aralıksız olarak ve pazar payı yaratacak şekilde, ciddi bir şekilde kullanıldığını ispat ile yükümlü olduğunu, Davacı tarafın hükümsüzlük talebinin yasal dayanaktan yoksun olduğunu, Davacının markasının WM; Davalının markası VM olduğu ve tarafların ticari iştigal konularının birbirinden farklı olduğunu, Davacı tarafın markasının ilaç emtiasına ilişkin bulunup markanın tüketicisinin hekim ve eczacılar olduğunu, Davalının ise, sağlık hizmeti sunduğu ve söz konusu emtiaların bilinç düzeyi yüksek tüketici tarafından rahatlıkla algılanacak nitelikte olduğunu davanın reddine karra verilmesini talep etmişlerdir.
DELİLLERİN TARTIŞILMASI VE GEREKÇE:
Dava konusu uyuşmazlık; davacı adına tescilli “...” ibareli markalar ile ayırt edilemeyecek derecede benzer olan ve aynı ve benzer mal ve hizmetler için davalı şirket adına tescilli ... sayılı “...”, ,... sayılı "...” ,... sayılı " ..." , ... sayılı " ..." markalarının hükümsüzlüğü ,... sayılı " ..." Davalı adına tescilli olan ...sayılı "..."markasının kullanılmama nedeniyle iptali , Davalı adına tescilli olan ... sayılı "..." markasının kullanılmama nedeniyle kısmen iptali taleplerine ilişkindir.
Davanın açılmasını müteakip davacının dava, davalının cevap dilekçeleri karşılıklı tebliğ olunmuş, dava şartları incelenmiş, ön inceleme duruşması yapılmış, duruşmada hazır olanlar sulhe teşvik olunmuş, sonuç alınamaması üzerine uyuşmazlık konuları tespit edilmiş, arabuluculuk kurumundan faydalanmak istenilmediğinden tahkikat duruşmasına devam olunmuş, tarafların beyanlarında geçen deliller toplanmış, bilirkişi incelemesi yaptırılmış, HMK 184.madde kapsamında hazır olanlardan tahkikat ile ilgili beyanları sorulmuş, HMK 186. madde kapsamında ise karar duruşmasında hazır olanlardan esas ile ilgili son diyecekleri sorulmuştur.
HMK 266. Madde kapsamında bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır.
Bilirkişiler ..., ... 17/10/2022 tarihli bilirkişi raporlarında özetle : Davalı yan adına tescilli; ... kod numaralı, ... ibareli , ... görseline haiz markanın .... Sınıfta yer alan "..." emtiaları ile .... sınıfta yer alan, "..." ile "İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler” hizmetleri bakımından tescilli markanın hükümsüzlük koşullarının oluştuğunun değerlendirilebileceği, ... kod numaralı, .... ibareli ... görseline haiz Mal ve Hizmetlerin Sınıflandırılmasına İlişkin Tebliğin ... sınıfta yer alan, "..." ile "İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler” hizmetleri bakımından tescilli markanın hükümsüzlük koşullarının oluştuğunun değerlendirilebileceği, ... kod numaralı, ..., ... ibareli vm estetik şekil iyi hisset, güzel yaşa görseline haiz Mal ve Hizmetlerin Sınıflandırılmasına İlişkin ... Sınıfta yer alan "..." emtiaları ile .... sınıfta yer alan, "..." ile "...” hizmetleri bakımından tescilli markanın hükümsüzlük koşullarının oluştuğunun değerlendirilebileceği, ...kod numaralı "...” ibareli ... görselini haiz markanın .... Sınıfta yer alan "...” emtiaları bakımından tescilli markanın hükümsüzlük koşullarının oluştuğunun değerlendirilebileceği;
Davalı tarafın kullanmama nedeni ile iptali talep edilen ... no’lu, ... no’lu ve... no’lu markalarından; ... sayılı “..." ibareli markanın .... sınıfta yer alan, "..." ile" "insan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler, diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri, zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar, bebek mamaları, tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler Hijyen sağlayıcı ürünler pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el losyonları hizmetleri bakımından kullanılmama nedeniyle kısmen iptali ile sicilden terkini, Davalı adına tescilli olan ...sayılı "..." ibareli markanın ... sınıfta yer alan, "..." ile: "İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, llaç ihtiva eden kozmetikler Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri, zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları, tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler.. Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tibbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el losyonları" hizmetleri bakımından kullanılmama nedeniyle kısmen iptali ile sicilden terkini, Davalı adına tescilli olan ... sayılı "vm medicalpark" ibareli markanın .... sınıfta yer alan, "..." ile; "İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler, diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri, zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları, tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler Hijyen sağlayıcı ürünler pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el losyonları emtia ve hizmetleri bakımından iptali ve sicilden terkini koşullarının oluştuğunun görüş ve kanaatine vardıklarını bildirmişlerdir.
Bilirkişiler ..., ... 18/03/2023 tarihli EK bilirkişi raporlarında: Davacının resmi fatura ve ticari defter kayıtların incelenmesi sonucunda, davacının Markası olan "... satışını yaptığı ürünlerin ambalajında, kutulamasında ve bu ilaçların kullanma talimatlarında kullandığı ve bu markayı kutuların üzerinde kullanmadan önce sağlık bakanlığından izin aldığı, davacının ana faaliyetinin ilaç ve takviye gıda satışı olduğu, bundan dolayı davacının bu kullanımlarının yoğun olduğu dökümü dosyaya sunulu ve flash bellek içinde bulun 3 ürün satışı için 27.508.013 adet kutu ve kullanma talimatının kullanıldığının tespit edildiğini, bu halde davacının adına tescilli davaya mesnet markaları; ... sınıfta yer alan "İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi amaçlı kimyasal ürünler ve elementler" emtiaları bakımından ciddi bir şekilde kullandığı ve davalının ilgili emtialar bakımından kullanmama defi yönündeki savunmalarının yerinde olmadığını, ancak markanın bir mal veya hizmet bakımından kullanılması, sadece kullanmanın gerçekleştiği mal veya hizmet için markayı ayakta tutmaktadır. Benzer de olsa, kullanılmayan mal ve/veya hizmet yönünden hükümsüzlük koşulları oluşmaktadır. Daha açık bir ifade ile, eğer marka benzer bazı mal veya hizmetlerde kullanılmış ise, sınıflar benzer bile olsa kullanılmayan mal veya hizmetler bakımından marka hükümsüz kılınabilir. (ÇOLAK, Uğur, Türk Marka Hukuku, Onikilevha, 2018, s.962) raporlarında verilen bilgiler doğrultusunda, davacı yanın davalı markasının 05. Sınıfta yer alan tüm malların hükümsüz kılınması gerektiği iddiasına ilişkin, davacının kullanımlarının "İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi amaçlı kimyasal ürünler ve elementler" emtiaları bakımından gerçekleştiği, bir markanın mal veya hizmetlerin bir kısmı bakımından kullanılmasının sadece kullanmanın gerçekleştiği mal veya hizmet için markayı ayakta tuttuğundan, ... Sınıfta yer alan “Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gida (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tibbi müstahzarlar; bebek mamaları; tibbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler.. Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tibbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el losyonları” bakımından davacının herhangi bir kullanımı söz konusu olmadığından davalı yanın kullanmama def’i yönündeki savunmalarının ilgili emtialar bakımından dinlenebileceği; davacı yanın ilgili markalarına dayanarak hükümsüzlük taleplerinin sadece "İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi amaçlı kimyasal ürünler ve elementler" bakımından dinlenebileceği yönündeki kanaatlerinin muhafaza edildiğini,yine davalı yan kullanılmama sebebiyle hükümsüzlüğü talep edilen markaların müvekkilinin ticari iştigal alanları ile ilgili tüm sınıflarda devamlı ve ciddi bir şekilde kullanıldığını beyan ettiğini, Kök raporlarında detaylarına yer verdikleri üzere, dosyada yer alan bilgi ve belgeler, davalı ticari defter incelemelerinden davalı yanın ilgili minvalde ciddi markasal kullanımları tespit edilemediğinden kök rapordaki görüşlerin aynen muhafaza edildiğini, Davalı yanın, Taraf markalarında yer alan diğer unsurların yarattığı farklılığın bilinç düzeyi yüksek tüketici tarafından ayırt edilebileceği iddiasına ilişkin olarak ise, kök raporlarında da belirtildiği üzere, taraf markaların “...” ve “...” şeklinde kullanımları, markaların asli ve tüketici tarafından doğrudan algılanacak kısımları tüketici nezdinde iltibasa sebebiyet verecek kadar benzer olup, Davacı yan markaları ve markaların kullanıldığı ispatlanan mal ve hizmetler ile davalı yan adına tescilli markalar ve tescilli oldukları sınıflar karşılaştırıldığında, karşılaştırmaya tabi benzer markaların aynı sınıflardaki tescillerinin nihai tüketici nezdinde karışıklığa sebebiyet verebileceğini, kök raporlarında yer verdikleri görüş ve kanaatlerin değiştirilmesine gerektirir bir durumun mevcut olmadığı yönünde görüş ve kanaate vardıklarını bildirmişlerdir.
Toplanan deliller, taraf iddia ve savunmaları, mali inceleme kapsamında sunulan ticari defter ve kayıtlar, taraflara ait marka tescil belgesi, HMK 266 madde kapsamında dosyada sunulu deliller ile uyumlu, denetim ve hüküm kurmaya elverişli bilirkişilerin kök ve ek raporları incelendiğinde;
HÜKÜMSÜZLÜK İSTEMİNİN İNCELENMESİ
Davacı yan, davalıya ait ... no'lu, ... ve ... no'lu markaların kendi markaları ile benzer olduğu ve karıştırma ihtimali oluşturduğu nedenleriyle davalı adına tescilli markaların hükümsüzlüklerini talep etmiştir.
Tescil başvurusuna konu olan ya da tescil edilmiş olan bir marka daha önceden tescil edilmiş bir marka ile aynı ise aynı mal ve hizmetleri kapsıyor ise önceki tescil sahibinin itirazı üzerine TPE tarafından tescil başvurusu reddedilebileceği gibi, tescilin gerçekleşmiş olması halinde mahkemeye hükümsüzlük davası açılabilecektir. Tescil başvurusuna konu olan ya da tescil edilmiş bulunan marka tescil edilmiş veya tescili için daha önce başvurusu yapılmış bir marka ile aynı veya benzer ise ve tescil edilmiş veya tescil için başvurusu yapılmış markanın kapsadığı mal veya hizmetler ile aynı veya benzer ise tescil edilmiş veya tescil için başvurusu yapılmış markanın halk tarafından karıştırma ihtimali var ise bu karıştırma ihtimali tescil edilmiş veya tescili için başvurusu yapılmış marka ile ilişkili olduğu ihtimalinide kapsıyor ise bu hal hem nispi red hem de hükümsüzlük nedenidir.
Karıştırma ihtimali ortalama tüketicilerin her iki işaret arasında bir şekilde bağlantı kurmasıdır. Başka bir anlatım ile halkın söz konusu mal ve hizmetleri aynı ya da bağlantılı işletmelerden geldiğini düşünme tehlikesidir. Hem markanın hem de mal veya hizmetlerin aynı olması durumunda marka hakkının ihlali söz konusu olmaktadır. Karıştırma ihtimalinden söz edilebilmesi için öncelikle tescil başvurusuna konu veya tescil edilmiş marka ile daha önce tescil edilmiş ve tescil başvurusu yapılmış markanın kapsadığı hizmetlerin aynı ya da benzer olması gerekmektedir. Eğer bu mal ve hizmetler aynı ya da benzer ise bu kez markaların aynı ya da benzer olup olmadıkları incelenecektir. Karıştırma ihtimali hem marka, hemde sınıf bakımından benzerlik gerektirdiğinden iki markanın tescil edildikleri, tescil başvurusunda bulunulduğu ya da kullanıldığı mal ve sınıfların ne kadar birbirine benzer ise karıştırılma ihtimalinin ortaya çıkmaması için markaların da o oranda birbirinden farklı olması gerekecektir. Markalar arasında sözcük, harf karakteri, şekil, grafik gibi renk unsurlarında hiçbir fark yok ise markalar arasında ayniyetten söz edilir. Eğer bu unsurlardan birinde küçük fark var ise benzer markalardan söz edilir. Markalar arasında karıştırma ihtimali incelenirken her bir unsura göre değil bir bütün olarak iki markanın bıraktığı genel global izlenimin markanın bütünüyle bıraktığı etki dikkate alınır.
Karıştırma ihtimali hem markalar bakımından, hem de sınıflar bakımından benzerliği gerektirdiğinden, iki markanın tescil edildikleri, tescil başvurusunda bulunulduğu ya da kullanıldığı mal ve/veya hizmet sınıfları ne kadar birbirine benzer ise, karıştırma ihtimalinin ortaya çıkmaması için, markaların da o oranda birbirinden farklı olması gerekecektir. Karıştırma ihtimali, birkaç halde söz konusu olmaktadır. Bunlar, "aynı mal ve/veya hizmet - benzer markalar", "aynı marka, benzer mal ve/veya hizmet", "benzer marka- benzer mal ve/veya hizmet" halleridir. Markaların aynı ya da benzer olup olmadıkları incelenirken, her bir unsura göre değil, bir bütün olarak her iki markanın bıraktığı genel, global izlenim, markaların bütünüyle bıraktığı etki dikkate alınacaktır (Holyoak/Torremans; s. 436, Cornish / Llewelyn / Aplın s. 754 vd, Bently Sherman s. 822 vd, Baınbrıdge s. 634) . Markalarda eğer, jenerik unsurlar var ise bu unsurlar değerlendirme dışı bırakılacaktır. Aynı şekilde tanımlayıcı veya jenerik şekiller de değerlendirme dışı bırakılacaktır (Çolak, Uğur; a.g.e. s.193).
Karıştırma ihtimalinin değerlendirilmesinde "markanın ayırd edicilik gücü" de dikkate alınmalıdır. Buna göre ayırd ediciliği zayıf olan markalar bakımından karıştırma ihtimalinin mevcudiyeti daha az olacaktır. Buna karşılık ayırd edicilik gücü yüksek olan markalarda karıştırma ihtimali daha kolay bir şekilde ortaya çıkabilecektir. İki markanın ayırt edilemeyecek derecede benzer olup olmadığının tespitinde, iki marka arasında karıştırılma ihtimalini aşan, herhangi bir tetkikat ve yoruma ihtiyaç duyulmayacak bir benzerlik bulunup bulunmadığına bakılır. Markalar arasındaki benzerliğin iltibasa yol açıp açmayacağının ayrıca inceleme yapılmasını gereksiz kılacak derecede güçlü ve açık olduğu hallerde markalar arasında ayırt edilemeyecek derecede benzerlik var demektir.
Markalar arasında benzerlik incelemesinde temel ilke, her iki markanın, ortalama tüketici üzerinde bıraktığı genel intibaya göre," tüm faktörler" bir arada gözetilerek "global değerlendirme" yapılması gereğine ilişkindir (Cornısh / Llevvelyn / Aplın, s. 755, Trıtton S. 241, Holyoak / Torremans s. 436, Baınbrıdge s. 634, CJEU C-251/95 Puma-Sabel paragraf 22). Zira ortalama dikkat ve algılama yeteneğine sahip bir tüketici, detaylarına girmeyip, markayı bir bütün olarak algılar (C-254/09, Calvin Klein Trademark Trust vs. Zafra Marroquineros SL, paragraf 44). Ayrıca ortalama dikkat ve algılama düzeyine sahip bir tüketici, çoğunlukla markaları yan yana koyarak kıyaslama imkanına sahip değildir. Bu kişi, markaları aklında kaldığı ve çağrışım yaptığı kadarıyla kıyaslar (Çolak, Uğur; a.g.e. S.199). Global değerlendirme, görsel, işitsel ve kavramsal benzerlik bulunup bulunmadığı da dahil olmak üzere, tüm faktörler dikkate alınarak, ilgili toplum kesiminde markaların bıraktıkları "genel izlenim'e göre yapılır.
Davacı yana ait markalar; ..., ..., ... ve ... ibareleri esaslı unsur olacak şekilde kullanılmak suretiyle genel itibariyle şekil markaları olarak oluşturulmuşlardır. Davalı yana ait markalarda ise ... ibaresi esas unsur olacak şekilde kullanılarak düz yazı şeklinde oluşturulmuştur. Yine ... ibaresi esas unsur olacak şekilde şekil unsuru kullanılarak oluşturulan markası da mevcuttur. Taraf markalarında uyuşmazlık konusu ...ve .... ibareleri ön plana çıkarılarak kullanılmaktadır. Taraf markalarının asli ve tüketici tarafından doğrudan algılanacak kısımları tüketici nezdinde iltibasa sebebiyet verecek kadar benzerdir. Karıştırmaya tabi davacı ve davalı markaları bir bütün olarak incelendiğinde; markaların ortalama tüketici nezdinde iltibasa sebebiyet verecek kadar benzer olduğu , davalı markasını gören tüketicinin davacı ile idari ekonomik bir birliktelik bulunduğu hissiyatına kapılabileceği anlaşılmıştır. İltibas riski sabittir.
Davalı yan kullanmama def’i ileri sürdüğünden davacının da mali kayıtları yerinde incelenmiş ve Davacı yanın ilaç, gıda takviyesi ve hijyen sektöründe iştigal ettiği, Davacının iştigal konusu ürünlere ait amblaj kutularında, satış faturalarında “...” markasını kullandığı, ilaç ile ilgili izinleri ve ruhsatları T.C. Sağlık Bakanlığından, takviye gıdaların izinlerini ise ...Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı ... Valiliği İl gıda, Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğünden aldığı ,raporda ilgili görseller ve mali verilerin sunulduğu, Davacı firmaya ait raporda renkli görseli bulunan ... damla kutusunda ... markasının kullandığı, bu markayı kullanmadan önce davacının Sağlık Bakanlığından izin aldığı, izin ve ruhsat çıktıktan sonra ilaç kutularının basımının yaptırıldığı, bu hizmet ile ilgili almış olduğu alış faturalarının açıklama kısmında ... markasının yer aldığı,keza diğer ürün kutularında da ... ibaresinin kullanıldığı, faturaların(2016-2021 yılları arasındaki faturalar) heyetçe incelendiği anlaşılmaktadır.
Dolayısıyla kullanmama defi kapsamında davacının Resmi fatura ve ticari defter kayıtların inceleme sonucunda, davacının Markası olan “....”'yi satışını yaptığı ürünlerin ambalajında, kutulamasında ve bu ilaçların kullanma talimatlarında kullandığı ,davacının ana faaliyetinin ilaç ve takviye gıda satışı olduğu bundan dolayı davacının bu kullanımlarının yoğun olduğu ,davacının adına tescilli davaya mesnet markaları; .... sınıfta yer alan“İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi amaçlı kimyasal ürünler ve elementler” ile .... sınıfta yer alan “Kağıt, karton (mukavva) ve bunlardan yapılmış ürünler ( kırtasiye amaçlı ürünler hariç). Plastık malzemeden mamul ambalajlama ve sarma malzemeleri.” emtiaları bakımından ciddi bir şekilde kullandığı ve davalının ilgili emtialar bakımından ileri sürdüğü kullanmama def'i yönündeki savunmalarının bu emtialar yönünden yerinde olmadığı , ancak bilirkişilerin raporları kapsamına göre davacının kullanım alanındaki emtilar ve tescilli markalarının karıştırma / ihtimali nedeniyle hükümsüzlüğü istenen ... nolu, ..., ... ve ... nolu markalar yönünden incelendiğinde; davalı şirket adına tescilli ... sayılı “...” ibareli markanın ... Sınıfta yer alan “...” ile ... sınıfta yer alan; “...” ile “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktifmaddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler hizmetleri bakımından hükümsüzlüğüne ,
Davalı adına tescilli ... sayılı "...” ibareli markanın .... sınıfta yer alan; “...” ile “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. hizmetleri bakımından hükümsüzlüğüne ,
Davalı adına tescilli olan ... sayılı " ..." ibareli markanın .... Sınıfta yer alan “...” ile ... sınıfta yer alan; “...” ile “ “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. hizmetleri bakımından hükümsüzlüğüne,
Davalı adına tescilli olan ...sayılı " ... " ibareli markanın .... Sınıfta yer alan “... bakımından hükümsüzlüğüne karar verilmesi gerekmiştir.
KULLANMAMA SEBEBİNE DAYALI İPTAL İSTEMİNİN İNCELENMESİ;
6769 Sayılı Yasa'nın 9. Maddesinde; "- (1) Tescil tarihinden itibaren beş yıl içinde haklı bir sebep olmadan tescil edildiği mal veya hizmetler bakımından marka sahibi tarafından Türkiye’de ciddi biçimde kullanılmayan ya da kullanımına beş yıl kesintisiz ara verilen markanın iptaline karar verilir.
(2) Aşağıda belirtilen durumlar da birinci fıkra anlamında markayı kullanma kabul edilir:
a) Markanın ayırt edici karakteri değiştirilmeden farklı unsurlarla kullanılması.
b) Markanın sadece ihracat amacıyla mal veya ambalajlarında kullanılması.
(3) Markanın, marka sahibinin izni ile kullanılması da marka sahibi tarafından kullanım olarak kabul edilir." hükmü düzenlenmiştir.
6769 Sayılı Kanun'un 26. Maddesinde, madde de sayılan hallerde Kurum tarafından markanın iptaline karar verileceği düzenlenmiş, SMK 9/1-a maddesinde "9 uncu maddenin birinci fıkrasında belirtilen hâllerin mevcut olmasının" iptal sebebi olarak Kurum tarafından dikkate alınacağı düzenlenmiştir.
6769 Sayılı Kanun'un Geçici 4. maddesinde;" (1) 26 ncı madde hükmü yürürlüğe girene kadar, iptal yetkisi, anılan maddedeki usul ve esaslara göre mahkemeler tarafından kullanılır.
(2) 26 ncı maddenin yürürlüğe girdiği tarihte mahkemeler tarafından görülmekte olan iptal davaları mahkemeler tarafından sonuçlandırılır.
(3) Mahkemelerin bu madde hükmüne göre vermiş olduğu kararlar kesinleşmesinden sonra mahkeme tarafından Kuruma resen gönderilir."
6769 Sayılı Kanun'un 192/1-a maddesinde; " (1) Bu Kanunun;
a) 26 ncı maddesi yayımı tarihinden itibaren yedi yıl sonra yürürlüğe gireceği" düzenlenmiştir.
Kullanılmayan markaların iptal edilerek Marka Sicili'nden silinmesi ve ticaret hayatına tekrar dahil edilmesinde, markayı tescil ettirmek isteyen kişi yada şirketlerin yararı olduğu gibi kamu yararı da bulunmaktadır. 556 Sayılı KHK'da tescilden itibaren beş yıl süre ile kullanılmayan markaların hükümsüzlük davalarının düzenlendiği 42/1-c maddesi Anayasa Mahkemesi'nin 09/04/2014 tarihli ve 2013/147 Esas- 2014/75 Karar sayılı kararıyla, iptal davalarının düzenlendiği 14. Madde ise Anayasa Mahkemesi'nin 14/12/2016 tarih ve 2016/148 E., 2016/189 K. Sayılı kararıyla iptal edilmiştir. Anayasa Mahkemesi'nin iptal gerekçesinde, mülkiyet hakkının sınırlandırılması yahut sonlandırılması sonucu doğuracak yasal düzenlemelerin Kanun ile yapılabileceği, KHK ile bu yönde düzenleme getirilemeyeceği açıklanmıştır. Bu durumda Anayasa Mahkemesi'nin iptal gerekçesi de göz önüne alındığında, markanın kullanılmamasına bağlanan yaptırım konusunda yasal bir boşluk doğmuşsa da, geriye dönük olarak markanın kullanılma zorunluluğunun ortadan kalktığı ileri sürülemeyecektir.
Davalı tarafından tescil aldığı tüm sınıflar yönünden kullanma zorunluluğunun bulunduğu bilinmektedir.
Markanın kullanıldığını ispat yükü davalıda olup, davalı tarafça markanın tescil edildiği, sınıf/alt sınıflar için pazar yaratmak yahut mevcut pazarı korumak amacıyla, temel işlevine uygun olarak, anılan ürünlerin ve hizmetlerin menşeini garanti edecek şekilde ve ciddi biçimde kullanıldığının ispatı gerekir.
Davalı ticari defter ve belgeleri üzerinde inceleme yapılmış olup,HMK 266 madde kapsamında denetim ve hüküm kurmaya elverişli bilirkişi raporları gözetildiğinde ; Davalı adına tescilli olan ... sayılı " ..." ibareli markanın ... sınıfta yer alan; “...” ile “ “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, . Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el losyonları.”hizmetleri bakımından kullanılmama nedeniyle iptaline ,
Davalı adına tescilli olan ... sayılı "..." ibareli markanın ... sınıfta yer alan; “...” ile; “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, . Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el Losyonları.” hizmetleri bakımından kullanılmama nedeniyle iptaline ,
Davalı adına tescilli olan ... sayılı "..." ibareli markanın .... sınıfta yer alan;“..." ile; “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler,tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, . Zararlı böcek, zararlıbitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikropöldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte hizmetleri bakımından kullanılmama nedeniyle iptaline, karar verilerek yukarda açıklanan gerekçe kapsamına göre aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.
HÜKÜM:Yukarda açıklanan gerekçe kapsamına göre;
1-Davanın kısmen kabul kısmen reddine,
1-HÜKÜMSÜZLÜK İSTEMİ YÖNÜNDEN;
A-davalı şirket adına tescilli ... sayılı “...” ibareli markanın ... Sınıfta yer alan “...” ile ... sınıfta yer alan; “...” ile “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktifmaddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler hizmetleri bakımından hükümsüzlüğüne ,
B- Davalı adına tescilli ... sayılı "...” ibareli markanın .... sınıfta yer alan; “...” ile “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. hizmetleri bakımından hükümsüzlüğüne ,
C- Davalı adına tescilli olan ... sayılı " ..." ibareli markanın .... Sınıfta yer alan “...” ile .... sınıfta yer alan; “...” ile “ “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. hizmetleri bakımından hükümsüzlüğüne,
D-Davalı adına tescilli olan ... sayılı " ... " ibareli markanın .... Sınıfta yer alan “... bakımından hükümsüzlüğüne ,
2- KULLANMAMA İSTEMİ YÖNÜNDEN;
A-Davalı adına tescilli olan ... sayılı " ..." ibareli markanın .... sınıfta yer alan; “...” ile “ “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, . Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el losyonları.”hizmetleri bakımından kullanılmama nedeniyle iptaline ,
B- Davalı adına tescilli olan ... sayılı "..." ibareli markanın .... sınıfta yer alan; “...” ile; “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, . Zararlı böcek, zararlı bitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikrop öldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte edici sabunlar, antibakteriyel el Losyonları.” hizmetleri bakımından kullanılmama nedeniyle iptaline ,
C- Davalı adına tescilli olan ... sayılı "..." ibareli markanın .... sınıfta yer alan;“...” ile; “İnsan ve hayvan sağlığı için ilaçlar, tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal ürünler,tıbbi ve veterinerlik amaçlı kimyasal reaktif maddeler, ilaç ihtiva eden kozmetikler. Tıbbi ve veterinerlik amaçlı kullanıma uygun diyetetik maddeler; diyet takviyeleri, gıda (besin) takviyeleri; zayıflama amaçlı tıbbi müstahzarlar; bebek mamaları; tıbbi amaçlı bitkiler ve tıbbi amaçlı bitkisel içecekler. . Hijyen sağlayıcı ürünler: pedler, tamponlar, tıbbi amaçlı yakılar, pansuman malzemeleri, . Zararlı böcek, zararlıbitki, zararlı mantar ve kemirgenleri yok edici maddeler. Dezenfektanlar, antiseptikler (mikropöldürücüler), tıbbi amaçlı deterjanlar, ilaçlı sabunlar, dezenfekte hizmetleri bakımından kullanılmama nedeniyle iptaline,
3-Hükümsüzlük ve iptal kararı verilen markalar yönünden Kararın kesinleşmesini mütakip kesinleşmiş karar örneğinin ilgili sicile işlenmek üzere Türk Patent ve Marka Kurumuna gönderilmesine,( 6769 sayılı Sınai Mülkiyet Kanunu'nun 51/4.maddesi uyarınca )
4-179,90TL ilam harcının peşin harçtan mahsubu ile eksik kalan 120,60TL harcın davalıdan tahsiline,
5-Kabul edilen talepler yönünden, Avukatlık ücret tarifesi uyarınca 15.000 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
6-Reddedilen talepler yönünden, Avukatlık ücret tarifesi uyarınca 15.000 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
7-Davacı tarafın yargılama giderlerinden olan 59,30 TL başvuru harcı 59,30 TL peşin harç 155 TL tebligat ve müzekkere masrafı, 4.000 TL bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 4.273,6 TL yargılama giderinin taktiren 2/3 sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
8-Taraflarca fazla yatırılan gider avansının hüküm kesinleştiğinde ve talebi halinde iadesine,
Dair karar davacı ve davalı vekilinin yüzüne karşı , gerekçeli kararın taraflara tebliğinden itibaren 2 HAFTA içerisinde İstanbul bölge adliye mahkemesi nezdinde İSTİNAF YASA yolu açık olmak üzere karar verilip tefhim kılındı, hazır olanlara duruşma zaptından örnek verildi.28/02/2023
Katip
¸
Hakim
¸