T.C.
İSTANBUL
10. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO:2020/242 Esas
KARAR NO:2021/524
DAVA:İtirazın İptali (Ticari Niteliktekinde Haksız Fiilden Kaynaklanan (2918 S.K.Hariç))
DAVA TARİHİ:14/04/2020
KARAR TARİHİ:24/06/2021
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Niteliktekinde Haksız Fiilden Kaynaklanan (2918 S.K.Hariç)) davasının yapılan açık yargılaması sonunda aşağıdaki hüküm tesis olunmuştur.
TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; 14/05/2019 tarihinde ... ilçesi, ... Mh. 4. Sk. Adresinde davalı ... Genel Müdürlüğü tarafından yapılan çalışma sırasında davacı tesislerine hasar verildiğini, davacı şirket personelince arızanın giderilmesi ve enerji verilmesine müteakip hasara maruz kalan tesislerin onarımı için kullanılan malzeme ve işçilik gibi bedeller için KDV dahil 3.052,16-TL tutarın hasar verenler aleyhine tahakkuk ettirildiğini, davalı tarafından hasar bedelinin ödenmemesi üzerine borçlu aleyhine 3.052,16-TL hasar bedeli + 39,13-TL işlemiş faizi olmak üzere toplam 3.091,29-TL'nin tahsili amacıyla.... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyası ile ilamsız takip yapıldığını, davalının borca ve icra takibine itiraz ettiğini ve takibin durduğunu beyanla davalının.... İcra Müdürlüğünün ... Esas Sayılı takip dosyasına yapmış olduğu itirazın iptali ile takibin devamını, davalı aleyhine hükmolunacak meblağın % 20’sinden az olmamak kaydıyla icra inkâr tazminatı ödemeye mahkûm edilmesini, yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı yana tahmiline karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; takibe konu borçtan davalının sorumlu olup olmadığı, talep edilen bedelin kadri marufunda olup olmadığı hususlarının yargılamayı gerektirmekte olduğundan işbu takibe süresi içinde itiraz edildiğini, görev itirazlarının olduğunu, işbu davanın İstanbul İdare Mahkemelerinde açılması gerektiğini, ayrıca adli yargı yolu açısından da görev ve iş bölümü itirazlarının olduğunu, işbu davada tazminat isteminin haksız fiile dayanması nedeniyle görevli mahkemenin Asliye Hukuk Mahkemeleri olduğunu, dava konusu iddia, haksız fiil iddiası ve tarih itibariyle ihtilaf söz konusu olduğundan, hak kaybı oluşmaması açısından zamanaşımı ve hak düşürüücü süre itirazlarının olduğunu, husumet itirazlarının olduğunu, söz konusu adreste davalının personelinin herhangi bir çalışması olmadığını, dava dışı yüklenici firma tarafından çalışma yapılmış olsa bile davacıya ait tesislere zarar verilmiş olup olmadığı, kim tarafından zarar verildiği hususunun bilinmediğini, kabul anlamına gelmemekle birlikte hasarın davalı idarenin müteahhitliğini yapan dava dışı firmaların eyleminden kaynaklanmış olsa bile, davanın, davalı idare açısından husumet yokluğundan reddinin gerekeceğini, davacı ...Ş.'nin söz konusu hasarın meydana gelmesinde kusurlu olduğu ve yasanın emredici hükmüne rağmen mevcut tesisatı yasada belirlenen şekilde döşemediği, bu nedenle zaman zaman tesisatlarına zarar verilmesine kendi eylem ve kusuru ile sebebiyet verdiğini, tahsiline hükmedilmesi istenilen tazminat bedeline hasar tarihinden itibaren faiz istenilmesinin hukuka aykırı olduğunu, ortada likit ve kesin bir alacak söz konusu olmadığından temerrütten bahsedilemeyeceğini, davacının icra inkar tazminatı talebinin de yersiz olduğunu beyanla, öncelikle davanın usule ilişkin dava şartları yönünden incelenerek usulden reddini, davanın usule ilişkin sebeplere göre reddedilemediği takdirde, esasa ilişkin nedenlerle reddini, davanın .... Ve .... İş Ortaklığı'na ihbarını, davacının faiz, icra inkar tazminatı ve sair tüm istemlerinin reddini, yargılama masraflarının ve vekalet ücretinin davacı tarafa yüklenmesine karar verilmesi talep etmiştir.
İhbar olunan ...İnş. San. Tic. Ltd. Şti. vekili cevap dilekçesinde özetle; davada uyuşmazlık konusunun haksız fiile dayalı olduğunu, görevli mahkemenin Asliye Hukuk Mahkemesi olduğunu, bölgede çalışma yapanın müvekkili olup olmadığının henüz bilinmediğini, bu yönde araştırma yapılarak gerekli bilgi sunulacağını, her kazım öncesi ilgili kurumlara yazı yazılarak bölgedeki hatlarının yerlerinin istendiğini, zarar verildiği iddia edilen hat, haritada / krokide gösterilen yerde ya da derinlikte değilse, zarara, hat haritasını veren davacının yönlendirmesinin neden olacağından müvekkilinin ya da bir başkasının sorumluluğunun düşünülemeyeceğini, elektrik hatlarına zarar verildiği iddiasıyla yürüyen davada hattın standartlara uygun olup olmaması özel önem arz ettiğini, elektrik hatlarının belli derinlikte, belli koruma kanallarıyla ve etrafında belli uyarılarla bulunması gereken hatlar olduğunu ve çoğu hasarın, hattın yüzeye yakın konuşlandırılması / standart dışı döşenmesi nedeniyle oluştuğunu, takipte mütemerritlik durumu söz konusu olmadığından icra takibindeki faizin iptalinin gerektiğini, takip ve dava konusu bedele hasar tarihinden itibaren faiz istenilmesi hukuka aykırı olduğunu, dava konusu uyuşmazlıkta likit ve kesin bir alacak söz konusu olmadığından, alacağın çekişmeli olduğu hallerde icra inkar tazminatı şartlarının da mevcut olmadığını beyanla davanın görevsizlikle Asliye Hukuk Mahkemesine gönderilmesini, davanın All Risk sigortasına ihbarını, davanın reddini, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davacı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
ÇEKİŞMELİ VAKIALAR HAKKINDA TOPLANAN DELİLLER:
(1)Taraflara usulüne uygun olarak tebligatlar yapılmış olup; dava dilekçesinde belirtilen hasar tespit tutanakları, hasar keşif tutanakları, sözleşmeler, davanın .... Ve .... İş Ortaklığı'na ihbarına yönelik tebligatlar, ödeme emri ve .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası mahkememiz dosyası arasına alınmıştır.
(2)Tarafların iddia ve savunmaları, dosyada toplanan deliller nazara alınarak Elektrik Elektronik Mühendisi ...'a tevdii edilen dosyada tanzim olunan 05/04/2021 tarihli bilirkişi raporunda özetle; işçilik - montaj - araç - personel giderlerinin davacı kurumca talep edilemeyeceği, dosya kapsamında sunulan hasar tespit tutanağı ve yazışmalar kapsamında hasarın varlığının sabit olduğu, davacı ...'a ait alt yapı tesislerinin standartlar çerçevesinde tesis edildiğinin anlaşıldığı, davalı tarafça bu durumun aksini ispat eden bir tespit bulunmadığı, tutanak kayıtlarına da herhangi bir şerh düşülmediği, açıklanan nedenlerle davacı şirkete müterafik kusur bakımından yeterli delil bulunmadığı kanaatine varıldığı, ... bünyesinde çalışan Arıza Onarım Bakım görevlilerince arızanın giderildiğinin anlaşıldığı, dosya kapsamında yer alan ... sistem İşletme Müdürlüğünce davalıya gönderilen 22/05/2019 tarihli yazı içeriğinde hasarın ekiplerince tamir edildiğinin açıkça belirtildiği, arızayı gideren AOB tarafından davacı ...'a kesilmiş herhangi bir fatura bulunmadığı, davacı tarafça hasarın onarımını üstlenen alt yüklenicilere ilişkin herhangi bir Hizmet Alım Sözleşmesi'nin dosya kapsamına sunulmadığı, herhangi bir yüklenici tarafından davacı şirket adına hasar bedelini ihtiva eden kesilmiş fatura, hakediş örneği, yüklenici teknik personel imzalı belge vb. görülmediği, açıklanan nedenlerle davacı ... tarafından arızanın kendi elemanları dışında özel adam tutularak onarımının yapıldığı hususunun belgelendirilemediği kanaatine varıldığı, hasar adresindeki çalışmanın davalı ...'nin yüklenicisi tarafından yapılmış olsa dahi gerek ... gerekse idare tarafından görevlendirilen yapı denetim görevlilerinin yüklenici şirket üzerinde denetim ve gözetim yetkisi olacağı kanaatine varıldığı, açıklanan nedenlerle takibin toplam 112,56-TL (KDV dahil malzeme kablo ek muf bedeli) + 1,46-TL (takip tarihine kadar işlemiş faiz) = 114,02-TL üzerinden davalı ... adına devam edebileceği, ... Büyükşehir Belediye Başkanlığı'nın 16 Kasım 2020 tarihli yazı içeriği ve eklerinde, hasar mahalli olan ... ilçesi, ... Mh. 4. Sk. İçin davalı ... adına Alt Yapı Ruhsatı düzenlenmiş olduğu bu nedenle hasar mahallinde davalı ... veya yüklenicisi tarafından çalışma yapıldığı hususunun sabit olduğu yönünde görüş ve kanaat bildirmiştir.
DELİLLERİN TARTIŞILMASI VE GEREKÇE:
Dava, haksız fiile dayalı tazminat istemi kapsamında başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali davasıdır.
.... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı icra dosyası incelendiğinde; ... A.Ş. tarafından borçlu ... Genel Müdürlüğü'ne 3.052,16-TL hasar bedeli ve 39,13-TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 3.091,29-TL üzerinden icra takibi yapıldığı, borçlunun itirazı üzerine alacaklı tarafından itirazın iptali davası açıldığı anlaşılmıştır.
Davalının görev, yetki, hak düşürücü süre, zamanaşımına yönelik itirazları mahkememizce ön inceleme duruşmasında değerlendirilerek itirazların reddine karar verilerek yargılamaya devam olunmuştur.
Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Türk Borçlar Kanunu 49/1. maddesi “Kusurlu ve hukuka aykırı bir fiille başkasına zarar veren, bu zararı gidermekle yükümlüdür.”
Davalının meydana gelen zarar sebebiyle 3. şahıslara karşı asıl işveren sıfatıyla sorumlu tutulması gerektiği esas olup mahkememizce de yeterli izahatı içerir, denetlenebilir ve hükme esas alınabilir nitelikteki teknik bilirkişi raporu ile davacıya ait alt yapı tesislerinin standartlar çerçevesinde tesis edildiği, hasara uğrayan yer altı kablosunun ancak bir iş makinesi ile kopartılabileceği, hasara çalışma yapan operatörün tedbirsizliği ve dikkatsizliği nedeniyle sebebiyet verdiği davalı şirketçe çalışma yapılan atık su hat derinliğinin davacının yer altı kablo güzergahından daha fazla olduğu tespit edilmiştir. Her ne kadar davalı taraf hasarın olduğunun belirtildiği yerde idarenin çalışmasının olup olmadığı hususunun tam belli olmadığı yönünde savunma yapsa da mahkememizce ... Belediye Başkanlığı'nın yazı içeriği ve eklerinde, hasar mahalli olan ... ilçesi, ... Mh. 4. Sokakta davalı ... adına Alt Yapı Ruhsatı düzenlenmiş olduğu bu nedenle hasar mahallinde davalı ... veya yüklenicisi tarafından çalışma yapıldığı anlaşılmaktadır. Hasara uğrayan kablonun onarımı davacı çalışanlarınca ilave kablo ve ek malzemesi kullanılarak giderilmiştir. Davacı tarafça davalıdan hasara uğrayan kablolar için malzeme, işçilik, araç, personel, dağıtılamayan enerji bedeli, etüd koordinasyon bedeli, eşik kesinti bedeli talep edilmekle birlikte; Yerleşik Yargıtay içtihatları ile de belirtildiği üzere zarar gören ancak haksız fiil nedeniyle uğradığı gerçek zararını haksız fiil sorumlularından isteyebilecektir. Zarar görenin zararı giderebilmek için kendi çalıştırdığı isçilerine ödediği ücretler genel idare giderleri olup, haksız fiil meydana gelmese dahi ödenmesi gereken giderlerden olduğu, hasarın giderilmesi için özel olarak işçi tutup çalıştırma veya harcama yapma söz konusu ise ve özel olarak işçi tutup çalıştırıldığının ve harcama yapıldığının kanıtlanması halinde işçilik bedelinin ödenebileceği belirtilmektedir. Davacı tarafından arızanın kendi elemanları dışında özel adam tutularak onarımının yapıldığına ilişkin dosyaya sunulmuş bir belge bulunmadığı nazara alınarak; davacı kendi çalışanları tarafından yapılan işçilik, montaj, araç ve personel giderlerini, yine davacı tarafından uzman, mühendis, müdür, Bölge Müdürü personeli davacı bünyesinde görevli personel olduğundan, dışardan personel hizmeti alınmadığından Etüd Koordinasyon Bedel Talebini davalıdan talep edemeyecektir.
Davacı her ne kadar dağıtılamayan enerji bedeli talep edilmiş ise de, otomatik olarak üretilmeyen ancak kullanıldığı anda üretilen elektriğin satılamadığından ve üstelik dağıtılamayan enerji bedeline ilişkin hattın üzerindeki güç değerinin davacının 10360 kw. Olduğu ve hasar gören kablo incelendiğinde bu kablonun bu gücü kaldıracak nitelikte olmadığı da dikkate alınarak dağıtılamayan/satılamayan enerji bedeli talebinin olamayacağı değerlendirilmiş, Elektrik Dağıtımı ve Perakende Satışına İlişkin Hizmet Kalitesi Yönetmeliği kapsamında davacı şirketin orta gerilimde bildirimsiz kesintilerde 24 saate kadar alçak gerilimde bildirimsiz kesintilerde 48 saate kadar abonelerine tazminat ödememe hakkı bulunduğundan ve dava konusu arızanın bu süreler aşılmayacak şekilde elektrik kesintisine sebep olabileceği, üstelik davacı tarafından herhangi bir abonesine ait kesinti kaynaklı tazminat ödendiğine ilişkin belge de sunulmadığından davacının eşik kesinti süre aşım bedel talebinin de reddine karar verilmiştir. Öte yandan bilirkişi raporu ile davacının hasar için toplam malzeme bedeli olarak 112,56-TL kablo ek muf bedeli ödediği, kablonun teknik anlamda kullanılması zorunlu malzeme olduğundan ve bu bedelin talep edilebileceği anlaşılmaktadır. Belirtilen bu sebeplerle davalı tarafından yapılan çalışmalar esnasında davacıya ait yer altı kablo ve tesisat hattının hasara uğradığı dosya kapsamına göre sabit olup, haksız fiil hükümleri çerçevesinde davacının davalı kurumdan olan taleplerinden teknik anlamda mutlaka kullanılması gereken kablo malzeme bedelini talep edebileceği, diğer taleplerinin ise yukarıda açıklanan sebepler nedeniyle davalıdan istenemeyeceği anlaşılmış olduğundan; davacının toplam 3.091,29-TL üzerinden icra takibi yapmış olduğu dikkate alınarak, davasının kısmen kabul kısmen reddi ile davalının.... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı icra dosyasına yapmış olduğu itirazının kısmen iptaline, takibin 112,56-TL asıl alacak 1,46-TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 114,02-TL üzerinden takip talebindeki kayıtlarla devamına, fazlaya ilişkin taleplerin reddine, alacağın varlığı ve miktarı yargılamayı gerektirdiğinden icra inkar tazminat talebinin reddine, karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm tesis olunmuştur.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda izah edildiği üzere;
(1)Davanın KISMEN KABUL KISMEN REDDİ ile; davalının.... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı icra dosyasına yapmış olduğu İtirazların Kısmen İptali ile, takibin 112,56-TL asıl alacak, 1,46-TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 114,02-TL üzerinden devamına, asıl alacak tutarına takip tarihinden alacak tahsil edilinceye kadar yıllık %9 oranında ve T.C.M.B. tarafından belirlenen değişen oranlarda yasal faiz uygulanmasına, fazlaya ilişkin talebin reddine,
(2)Alacağın varlığı ve miktarı yargılamayı gerektirdiğinden icra inkar tazminat talebinin reddine,
(3)Harçlar tarifesi gereğince alınması gereken 59,30-TL karar ve ilam harcının peşin alınan 54,40-TL harçtan mahsubu ile bakiye 4,90-TL harcın davalıdan tahsili ile Hazineye gelir kaydına,
(4)Davacı tarafından dava açılırken yatırılan 54,40-TL peşin harcın davalıdan alınarak davacıya ödenmesine,
(5)Davacı tarafından yatırılan 54,40-TL başvuru harcı, 800,00-TL bilirkişi ücreti, 118,00-TL tebligat, posta ve müzekkere masraflarından oluşan toplam 972,40-TL yargılama masrafından davanın kabul reddi oranında yapılan hesaplama neticesinde 35,86-TL yargılama masrafının davalıdan tahsili ile davacı tarafa verilmesine, bakiye kısmın davacı üzerinde bırakılmasına,
(6)Davalı tarafından belgelendirilen bir yargılama masrafı olmadığından bu hususta karar verilmesine yer olmadığına,
(7)Davacı taraf duruşmalarda vekil ile temsil edildiğinden kabul edilen miktar itibariyle AAÜT uyarınca 114,02-TL vekalet ücretinin davalıdan tahsil edilerek davacı tarafa verilmesine,
(8)Davalı taraf duruşmalarda vekil ile temsil edildiğinden reddedilen miktar itibariyle AAÜT uyarınca 2.977,27-TL vekalet ücretinin davacıdan tahsil edilerek davalı tarafa verilmesine,
(9)6325 Sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu'nun 18/A-(11)-(13) maddesi ve Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği tarife hükümleri uyarınca Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen 1.320,00-TL arabuluculuk ücretinin davanın kabul reddi oranında yapılan hesaplama neticesinde 48,68-TL'sinin davalıdan, 1.271,32-TL'sinin davacıdan tahsili ile Hazine adına gelir kaydına,
(10)Dosyada kullanılmayan bakiye gider avansının HMK.’nın 333. ve HMK yönetmeliğinin 47/1 maddeleri uyarınca karar kesinleştiğinde ve talep halinde yatıran tarafa ödenmesine,
Dair miktar itibariyle kesin olmak üzere verilen karar davacı vekilinin yüzüne karşı okunup, usulüne uygun anlatıldı. 24/06/2021
Katip ...
✍e-imzalıdır.
Hakim ...
✍e-imzalıdır.