T.C.
İSTANBUL
10. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO:2023/226 Esas
KARAR NO:2024/298
DAVA:İtirazın İptali
DAVA TARİHİ:03/04/2023
KARAR TARİHİ:24/04/2024
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalı borçlunun kullanımında olan tesisatta abone olmadan elektrik kullanması neticesinde hakkında26.09.2022 tarihli H/... seri no’lu kaçak elektrik tespit tutanağının düzenlendiğini, tutanağa istinaden davalıya tahakkuk ettirilen kaçak elektrik faturasına gecikmiş gün faizi ve Kdv ilave edilmesiyle ödememesi nedeniyle .... İcra İcra Dairesi’nin ... E. sayılı dosyası ile icra takibine başlandığını, davalının takibe ve ferilerine haksız bir şekilde itiraz ederek takibi durdurduğunu, davalı tarafın mesnetsiz ve gerçek dışı gerekçelerle alacağın takibin geciktirdiğini, takibin dayanağı faturanın meskene ait olup kaçak kullanımın abonesiz sözleşme olmadan elektrik kullanımı nedeniyle yapıldığının anlaşıldığını, Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği’nin huzurdaki davaya ilişkin 42/1-c maddesinin şu şekilde olduğunu, ''Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında yükümlülüklerini yerine getirmeden dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin izni dışında açması, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir.'' denildiğini, bu maddeye dayanarak davalı borçlunun kaçak elektrik kullandığı tespit edilerek hakkında çeşitli tarihlerde kaçak elektrik tespit tutanakları düzenlendiğini, bu tutanakların dosyaya celp edilmesi gerektiğini, anılan yönetmeliğin 45. Maddesi uyarınca kaçak kullanımın davalı/borçluya fatura edildiğini, Yargıtay içtihatlarına göre kaçak elektrik tespit tutanağının aksi sabit oluncaya kadar geçerli olan resmi belgelerden olduğunu, bu nedenle kaçak elektrik kullanılmadığının ispat yükümlülüğünün karşı tarafa düştüğünü, ayrıca, düzenlenen tarifelerle enerji ve/veya kapasite satın alan tüketicilerce zamanında ödenmeyen borçlara, görevli tedarik şirketi tarafından bu Yönetmelikte belirlenen oranı aşmamak üzere, gecikme zammı uygulandığını, gecikme zammının günlük olarak uygulanır denildiğini, bu itibarla asıl alacağa 6183 sayılı yasa gereği değişecek oranlar üzerinden işletilecek gecikme zammının usul ve yasaya uygun olduğunu belirterek fazlaya ilişkin hak saklı kalmak üzere davacıya borçlu olan ve .... İcra Müdürlüğü’nün ... E. sayılı dosyasıyla takibe, borca ve ferilerine haksız ve hukuka aykırı olarak itiraz eden davalının yaptığı itirazın iptali ile takibin devamına, asıl alacağa %16,80 yıllık 6183 sayılı yasa gereğince değişecek oranlar üzerinden günlük gecikme zammı uygulanmasına ve borçlunun %20’den az olmamak kaydı ile icra inkâr tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP: Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davacı taraf kaçak elektrik tespit tutanağına istinaden .... İcra İcra Müdürlüğü’nün ... E. sayılı dosyası ile takip başlattığını, takibin haksız ve mesnetsiz başlatıldığını, bu nedenle takibe itiraz ettiğini, kaçak elektrik tespit tutanağının tutulduğu tarihte mecuru tahliye etmiş olduğunu, mecuru boşalttıktan sonra aboneliği iptal ettirdiğini, yaklaşık bir ay sonrada tutnaağın tutulduğunu, mecuru 05.03.2023 tarihinde tahliye ettiğini, aboneliği de 06.03.2023 tarihinde iptal ettirdiğini, kaçak tutanağının ise 07.04.2023 tarihinde düzenlendiğini, mecuru tahliye ettikten sonra mecuru yeni birisinin kullanmaya başladığını, bu nedenle yeni kiracı döneminde kaçak elektrik kullanıldığını, tarafına kaçak elektrik kullanma cezasının kesilmesinin yasaya aykırı olduğunu, aboneliğinin sona erdirilmesiyle mecurda hukuki olarak illiyet bağının kalmadığını, borcun kendisine ait olmadığından davacı tarafın hakkında icra talep etmesinin de haksız olduğunu belirterek davacının haksız ve hukuka aykırı davasının reddine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE:
Taraflara usulune uygun davetiye tebliğ edilmiş olup, .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosya UYAP sureti, Ticaret Sicil Müdürlüğünden davalı şirket sicil kayıtları, davacı vekili tarafından Kaçak Elektrik Tespit Tutanağı ve faturaları dosyamız içerisine alınmıştır.
.... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası incelendiğinde; davacı tarafından davalı aleyhine toplam 1.398,34 TL üzerinden takip başlatıldığı, davalının itirazı üzerine takibin durdurulduğu anlaşılmıştır.
Dosya Elektrik Mühendisi bilirkişiye tevdi edilmiş, düzenlenen 19/01/2024 tarihli rapor dosya arasına alınmıştır.
Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Dava; Kaçak elektrik bedelinin icra takibine konu edilmesi üzerine borca ve ferilerine itiraz üzerine açılan itirazın iptali davasıdır.
... görevlileri 26.09.2022 tarihinde ... Mah. ... Sok. No:20 T-4 Blok Bağımsız Bölüm Ofis No:223Sarıyer/İstanbul adresinde bulunan ... Hizmet No’lu tesisatta yaptıkları kontrolde, tesisatta bulunan ... marka ... seri no’lu, kayıtlı elektronik sayacı sözleşmesiz olarak kullanıldığı gerekçesiyle sayacı kullanan .... Dış Ticaret A.Ş. hakkında 26.09.2022 tarihli Kaçak Elektrik Tespit Tutanağı düzenlenmiştir.
Tutanağın düzenlenmesi sırasında sayacın endeksleri T=1143 kWh , T1=588 kWh , T2=230 kWh, T3=323 kWh olarak tespit edilmiştir. Tutanağa işletmenin vergi numarası ... olarak yazılmıştır.
Tutanakta demant güç 1,6 kW yazılıdır. Sayacın demant gücünün sıfır göstermemesinin işletmede toplam gücü 1600 W olan elektrikli cihazların yakın zamanda kullanıldığını gösterdiği, tutanağa göre sayaca ve bağlı olduğu elektrik tesisatına fiziki olarak müdahale yapılmadığı böylece sayacın eksik tüketim kaydetmediği, 1143 kWh tüketimin sayacın tesisata takılmasından itibaren kaydettiği doğru tüketim olduğunun kabul edilmesi gerektiği teknik raporda tespit edilmiştir.
Bu tür kullanımların genelde perakende işlerinden görevli ...’ın aylık olarak yapmakta zorunlu sayaç endeks okuma ve faturalandırma işleri sırasında tespit edilerek ... kaçak bölümüne ihbarda bulunularak tespit edilmektedir. Başka bir durumda da tesisatın aboneliğinin tahliye durumunda usulüne uygun kapatıldıktan sonra yeni gelen kişi ya da şirketin abonelik yapmadan sayacı kullanması olabilir. Ancak bu durumda abonelik fesh edildikten sonra sayacın şebeke ile olan kablo irtibatı kesilmekte ve sonrasında sayacın kullanılmasının önlenmesi için mühürleme yapılmaktadır. Eğer, bu mühür kopartılarak sayacın klemens kapağı açılmak ve şebeke bağlantısı yapılarak sayaç kullanılıyor ise, elektirk idaresi başka müdahale yapılmadığına ikna olursa 1-3 günlüğüne bu müdahaleyi kabul ederek kaçak işlemi yapmayabilir. Sayaca ve/veya tesisata müdahale şüphesi varsa Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42. Maddesinde tarif edilen kaçak kullanım şekillerinden biri tespit edilerek gerekli kaçak elektrik faturalandırma işlemi yapılmaktadır. Yönetmeliğe göre kaçak kullanım şekillerine göre kaçak kullanılan elektrik enerjisinin hesaplama yöntemi değişmektedir.
26.09.2022 tarihli kaçak tutanağına istinaden düzenlenmiş 06.10.2022 son ödeme tarihli kaçak elektrik tespit tutanağında kaçak tüketim miktarının 465,693 kWh olduğu, kaçak elektrik kullanma süresinin ise 18.06.2021 – 26.09.2022 tarihleri arası 465 gün olduğu, buna göre söz konusu tesisatta en son endeks okumasının 18.06.2021tarihinde 675,307 kWh endeksle yapıldığı, anılan tarihler arasında ... tarafından sayaçta endeks okuması yapılmadığı, tesisatın aboneliğinin sayacın tesisatta bırakılarak ancak şebeke bağlantısı kesilerek sonlandırıldığı, 465,693 kWh ın anılan tarihler arasında sayacın kaydettiği tüketim olduğu, o halde, abonelik feshinden sonra tesisatın abonesiz olarak kullanılmasının tutanak tarihinde geçerli olan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği Madde 42/b bendine göre kaçak elektrik kullanımı olduğu, bu tüketime istinaden ... Dış Tic. A.Ş. adına 1.359,57 TL. kaçak elektrik faturası tahakkuk ettirildiği, kaçak elektrik faturasında enerji bedeli ve dağıtım bedeli birim fiyatlarının 1,5 ceza katsayısı üzerinden hesapladığı, bu durumun da söz konusu işyerinde daha önceden tutanak tutulmadığını gösterdiği teknik raporda tespit edilmiştir.
Tutanak tarihlerinde geçerli Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin kaçak ile ilgili maddesi şu şekildedir;
Kaçak elektrik enerjisi tüketimi halleri
MADDE 42 – (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak;
a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi,
b) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmesi,
c) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi,
ç) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir.
Kaçak elektrik enerjisi tespit süreci
MADDE 43 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentleri kapsamında doğrudan dağıtım sistemine yapılan müdahalelerde dağıtım sistemine olan bağlantılar ortadan kaldırılır. Kullanım yerinde EK-5’te yer alan kaçak elektrik
tespit tutanağı düzenlenir ve kullanım yerinin elektriği kesilir.
(2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamında sayaca müdahale edildiğine ilişkin şüpheye sebep olacak bir bulguya rastlanılması halinde aşağıda belirtilen kaçak tespit süreci başlatılır;
a) Sayaç sökülerek yerine uygun bir sayaç takılmak sureti ile mevcut sayaç incelemeye alınır.
b) Sökülen ve takılan sayaçlarla ilgili EK-6’da yer alan sayaç değiştirme tutanağı düzenlenir.
Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanması
MADDE 44 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisi miktarı, tüm tüketiciler için;
(4) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır.
Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre
MADDE 45 – (1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır;
(2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süredir.
Davalı taraf vekilinin dosyaya sunduğu bilgiler incelendiğinde, davalı... A.Ş.’nin tutanakta belirtilen adreste hiç bulunmadığını, bu nedenle icra takibinin hukuki dayanağının bulunmadığı, tutanakta ... A.Ş.’nin ismi yazdığı, ...’ın bilgi işlem sisteminde davalı... A.Ş.’nin adresinin farklı göründüğü, ...’ın mesnetsiz şekilde davalıyı borçlandırmaya çalıştığı belirtilmiştir.
Dosyada .... İcra İcra Dairesi’nin ... E. Sayılı dosyası ile başlatılan icra takip talebi bulunmaktadır. Buradaki bilgilere göre Borçlu ... A.Ş.’nin adresi ise ... No:11 ... adresidir. Vergi No’su da ...’dir.
Mahkememizce İstanbul Ticaret Sicili Müdürlüğü’ne yazı yazılarak davada davalı olarak görülen... A.Ş. ile ilgili tüm bilgi ve adres değişikliklerinin bildirilmesi istenmiştir. Mahkememize gönderilen cevap yazısında bulunan Firma Detaylarında... A.Ş.’nin iş adresinin ... No:11 ..., şirketin iş grubunun Kuyumculukla ilgili her türlü ticari iş faaliyeti olduğu, firmanın eski ünvanının ... A.Ş. olduğu görülmektedir. Söz konusu firmanın12.07.2013 Tescil Tarihinde AG Altın Ticaret A.Ş. ismi ile ticari faaliyetine başladığı, 22.09.2016 tarihinde ... A.Ş. olarak ismi değiştiği, 21.09.2022 tarihinde de isminin... A.Ş. olduğu anlaşılmıştır. Bu durumda 26.09.2022 tarihli tutanakta kaçak elektrik kullanan ... A.Ş. olarak yazılmış ise de, bu firmanın yeni ünvanının İTO Sicil kayıtlarından... A.Ş. olduğu anlaşılmıştır.
Yeni ünvanı... A.Ş. vekili tutanakta yazılı olan ... Mah. ... Sok. No: ... .../İstanbul adresinde bulunmadıklarını beyan etmiştir. Dosyaya sunulan Ticaret Sicil kayıtlarının detayları incelendiğinde, 22.02.2021 Tarih, 10272 Sayılı Sicil Gazetesindeki 316 No’lu sayfadaki ilam incelendiğinde Eski ünvanlı ... A.Ş.’nin ... adresinde bulunan Tescilli adresinden ... Mah. ... Sok. ... ... Sitesi T4 Blok No : 1U İç Kapı No: ... .../İstanbul adresine taşındığı tescil edilmiştir. Tutanakta yazılı olan ... sok No: 20 sayılı adres bilgisi ile ... Sok No: 1 sayılı adresinde ... Mahallesindeki ... Sitesi olduğu ve posta kodunun her iki adres için PK: ... olduğu tespit edilmiştir. Muhtemelen sitenin her iki sokakatan da girişinin olduğu anlaşılmakla davalının tutanaktaki adres ile yeni ünvanlı şirketin davalı tarafın 26.09.2022 tutanak tarihinde anılan sitede ... iç kapı no’lu yeri ticarethane olarak kullandığı, bu nedenlerle davalı tarafın aşağıda detayları verilen kaçak elektrik faturası ve icra takibinden sorumlu olduğu teknik raporda tespit edilmiştir.
06.10.2022 son ödeme tarihli kaçak elektrik faturası; Kaçak tahakkuk süresi : 18.06.2021 – 26.09.2022 tarihleri arası 465 gün, Enerji miktarı= 1141 kWh – 675,307 kWh = 465,693 kWh, Enerji bedeli : 465,693 kWh x 1,912225 TL/kWh = 890,51 TL. (1,5 ceza katsayılı cezalı enerji bedeli dahil), Dağıtım bedeli : 465,693 kW x 0,466273 TL/kWh = 217,14 TL. (1,5 ceza katsayılı cezalı enerji bedeli dahil), BTV : 0,05 x 890,51 TL. = 44,53 TL, Toplam : 1.152,18 TL, KDV : 0,18 x 1.152,18 TL. = 207,39 TL, FATURA BEDELİ : 1.359,57 TL, Son ödeme tarihi : 06.10.2022, 06.10.2022 son ödeme tarihli, 1.359,57 TL. fatura için GZ ve KDV hesabı; 06.10.2022 – 04.11.2022 tarihleri arası 29 gün x (% 2,5) / 30 gün = 0,024169, Gecikme zammı = 1.359,57 TL. x 0,024169 = 32,86 TL, KDV (%18) = 0,18 x 32,86 TL. = 5,91 TL olmak üzere takip toplamının 1.398,34 TL olduğu teknik bilirkişi raporundan anlaşılmıştır.
Neticeden, dosya içeriğine dahil edilmiş evrakların incelenmesiyle özellikle Ticaret Sicil kayıtlarında yeni ünvanlı... firmasının 26.09.2022 tarihli tutanakta yazılı olan eski ünvanlı ... A.Ş. ile aynı şirketler olduğu, detayları yukarıda belirtilen rapordaki tespitler uyarınca tutanak tarihinden önce ... A.Ş.’nin tutanakta yazılı ofisi ticarethane olarak kullandığı, davacı ... açısından ise sözleşmesiz elektrik kullanımı olduğundan anılan davalının Yönetmeliğe göre kaçak elektrik kullandığı, bunun bedel hesaplamalarında asıl alacak (fatura bedeli) 1.359,57 TL, 32,86 TL gecikme zammı, 5,91 TL KDV olmak üzere davacının takip tarihi itibariyle toplam 1.398,34 TL alacaklı olduğu hükme elverişli teknik rapordan anlaşılmakla davanın kabulü ile .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasındaki takibin takip talebindeki koşullarla aynen devamına, alacak likid ve belirlenebilir olduğundan kabul edilen alacak miktarı üzerinden hesaplanan %20 oranındaki 279,67 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilmiştir.
HÜKÜM: Gerekçeleri yukarıda açıklandığı üzere;
1-Davanın KABULÜ ile .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasındaki takibin takip talebindeki koşullarla aynen devamına, %20 oranındaki 279,67 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
2-Harçlar Kanunu gereğince dava değeri üzerinden alınması gereken toplam 427,60-TL harçtan daha önceden ödenen toplam 179,90-TL harç düşüldükten sonra eksik kalan 247,70-TL harcın davalıdan alınarak hazineye irad kaydına,
3-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiginden A.A.Ü.T göre hesaplanan 1.398,34-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4-Davacı tarafından yapılan; 179,90-TL Peşin Harç, 2.500,00-TL Bilirkişi ücreti, 134,75-TL tebligat, posta ve diğer masraflar olmak üzere toplam 2.814,65-TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-3.120,00-TL arabuluculuk ücretinin davalıdan alınarak Hazine adına gelir kaydına,
6-Dosyada kullanılmayan bakiye gider avansının HMK.’nın 333. ve HMK. yönetmeliğinin 47/1. maddeleri uyarınca karar kesinleştiğinde ve talep halinde yatıran tarafa ödenmesine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı davalı vekilinin yokluğunda miktar itibariyle kesin olmak üzere karar verildi.24/04/2024
Katip ...
e-imzalıdır
Hakim ...
e-imzalıdır