T.C.
İSTANBUL
11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2018/278 Esas
KARAR NO: 2019/782
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 26/03/2018
KARAR TARİHİ: 21/10/2019
Yukarıda tarafları, konusu, esas ve karar numarası yazılı mahkememiz dosyasının yapıp bitirilen açık yargılaması sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
TALEP: Davacı vekili dava dilekçesinde; müvekkili ile davalı arasında ticari ilişki bulunduğunu, davalının borcunu ödememesi üzerine davalı aleyhine İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyasından takip başlattıklarını, davalının itiraz ederek haksız olarak takibi durduğunu belirterek, itirazın iptali ile takibin devamına %40'ından aşağı olmamak kaydı ile İcra inkar tazminatına hükmedilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP: Davalı tarafından cevap dilekçesi sunulmamıştır.
DELİLLER VE GEREKÇE : Davacı taraf delil olarak; İstanbul... İcra Müdürlüğünün ...esas sayılı dosyası, taraflar arasında akdedilen sözleşme, faturalar, irsaliyeler, hesap ekstresi ve kayıtları, ticari kayıt ve defterler, BA ve BS formları, keşif, bilirkişi incelemesi, tanık, yemin ve her türlü yasal delillere dayanmıştır.
Taraflar arasındaki ihtilafın; Davalı münkir olup, davacının davalıdan talep edebileceği alacağı olup olmadığı, varsa takip ve dava tarihi itibariyle miktarı, alacağın likit olup olmadığı noktalarında toplandığı görülmüştür.
Takibin başlatıldığı, İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası getirtilmiş, yapılan incelemede; davacı tarafça davalı borçlu hakkında fatura ve cari hesap alacağına ilişkin ilamsız icra takibine girişildiği, ödeme emrinin tebliğinden itibaren 7 günlük yasal süre içerisinde davalı borçlunun icra dairesinin yetkisine ve borca itirazı üzerine takibin durduğu ve yasal 1 yıllık süre içerisinde davacı tarafça, itirazın bertarafına yönelik dilekçede ileri sürülen nedenlerle eldeki davanın açıldığı görülmüştür.
Davalı tarafa bilirkişi tarafından incelenmek üzere defterlerini sunması için ihtaratlı davetiye tebliğ olmuş davalı inceleme gün ve saatinde defterlerini sunmamıştır.
Dosyanın teknik bilgi ve bilirkişi incelemesi gerektirmesi nedeniyle dosya mali müşavir bilirkişisi ...'a tevdi edilmiş ve bilirkişi sunmuş olduğu raporunda; bilirkişiye verilen yerinde inceleme yetkisine istinaden davacı tarafından ibraz edilen 2014-2015-2016-2017 yılı yevmiye, kebir ve envanter defterleri incelenmiş olduğunu, davacı ...A.Ş ticari defterlerine ait açılış ve kapanış tasdik bilgilerine bilirkişi raporundaki tabloda yer verilmiş olduğunu, davacı şirketin 2014-2015-2016-2017 yılı ait ticari defterlerin açılış onayları yasal sürelerde yaptırıldığı, bu sebeplerle davacı ticari defterlerinin HMK'nın. 222 çerçevesinde davacı lehine delil teşkil edeceği kanaatine varılmış olduğunu, davacı şirkete ait yevmiye defterinde yapılan incelemeler sonucunda, davacı şirket tarafından dava dilekçesinde alacağına dayanak olarak gösterdiği Cari Hesap ve faturalarına göre, davacının, davalıya vermiş olduğu hizmete ait faturaları 120.01.034.00256- Alıcılar hesabında izlediği tespit edilmiş, Tek Düzen Muhasebe Sistemi içerisinde 120.01.034.00256- Alıcılar Hesabı işletmenin faaliyet konusu ile ilgili her türlü mal ve hizmet satışlarından kaynaklanan senetsiz borçların izlendiği hesap olduğunu, davacı tarafin ticari defter, kayıt ve belgelerin incelenmesi sonucu 21.03.2017 takip tarihi itibariyle davalı taraftan 25.004,35 TL alacaklı olduğu görülmüş olduğunu, davalı taraf inceleme için ticari defter kayıt ve belge ibraz etmemiş olduğu belirtilmiştir.
Taraflar arasında 28.07.2014 Tarihinde ... Gayri Menkul Franchıse Alt Lisans Sözleşmesi imzalanmış, sözleşmenin 3. Maddesi olan Sözleşmenin Konusu; Franchıse veren tarafından, ... Markasının ve ... Sistem Lisansının, münhasır olmayan alt Franchıse'mı Franchıse alana verilmesi ve bu sözleşme hükümleri çerçevesinde ... Markalarının ve ... Sistem lisansının münhasır olmayan alt Franchıse' inin kullanılmasına ilişkin hususları ihtiva etmektir.
Sözleşmenin 4. Maddesi Sözleşme Süresi ve Yenileme; İşbu Sözleşme süresi beş (5) yıldır. İşbu Sözleşmenin Başlangıç Tarih 28/07/2014 tarihidir ve Sona Erme Tarihi, işbu Sözleşme daha önceki bir tarihle feshedilmediği takdirde Başlangıç Tarihinden beş yıl sonunda herhangi bir ihbar ve ihtar gerekmeksizin kendiliğinden sona erecektir. Ancak işbu Sözleşmenin süresinin sona emre tarihinden 60 (altmış) gün öncesinden taraflardan herhangi birinin yazılı talebi ve diğer tarafin da yazılı mutabakatı ile sözleşme yeni şartlarla ve yeni bir süre için uzatılabilir.
Sözleşmenin 7. Maddesi Franchıse Başlangıç Ücreti; Franchıse alana iş bu sözleşme şartlarında, ... Markalarının ve ... Sistem lisansının, münhasır olmayan alt Franchıse'ının kullanımına izin verilmesi karşılığında, Franchıse alan net 23.000 $ (YirmiüçbinAmerikanDolan) ABD $ (KDV Dahil Değildir) tutarında Franchıse Lisans Başlangıç Ücretini işbu sözleşme imza tarihinde, Franchıse verene nakden ve defaten Ödeyecektir. îş bu sözleşme süre sonunda, sözleşmenin taraflar arasında yenilenmesi, süresinin uzatılması hallerinde Franchıse Lisans Başlangıç Ücreti, o tarihteki yıllık Libor faiz oranına 5 puan eklenerek bulunacak oranda arttırılacaktır.
Sözleşmenin 8. Maddesi Franchise Lisans Ücretleri; 8.1 Franchıse alan, yukarıda belirtilen Franchıse Lisans Başlangıç Ücretine ek olarak işbu sözleşme süresince, Franchıse alan ve aşağıda tanımlanan iştirakleri taralından aşağıdakilerden elde edilen, kazanılan ve/veya tahsil edilen gayri safi gelirin yüzde altısına (%6) eşit bir lisans ücretini Franchıse verene nakden ve defaten ödemeyi kabul ve taahhüt etmiştir, tş bu lisans bedeli net olup bu ücrete KDV dahil değildir.
Sözleşmenin 16. Maddesi Fesih Sonrası Yükümlülükler; işbu sözleşmenin herhangi bir sebeple sona ermesi halinde (fesih ve devir gibi), Franchıse Alan yetkili bir ...-Franchıse Lisans sahibi olmaktan çıkacak ve, işbu sözleşme sona erdikten sonra da yürürlükte kalacak ve Franchıse Alan'ın devam eden yükümlülüğünü teşkil edecek olan aşağıda belirtilen eylem ve işlemleri yapacaktır.
16.1Franchise alan tarafından Franchıse veren'e,...' ye ve Franchıse alan'ın dahil olduğu Komisyoncu Kuruluna borçlu olunan tüm tutarları derhal ödeyecektir. Franchise alan tarafından Franchise veren'e borçlu olunan tüm tutarları derhal ödeyecektir.
16.2Franchise alan, iş bu sözleşmenin imzalanmasından ve ifasına başlandıktan sonra, sözleşmenin taraflarca her hangi bir şekilde ve zamanda fesih edilmesi halinde, Franchise Lisans Başlangıç Ücretini ödenmemiş ise derhal Franchise verene ödeyecektir, Ödenmişse Franchise alan bu ücretin geri verilmesini talep edemez.
16.3Franchise verene, fesih tarihi itibarıyla devam etmekle olan her türlü işlemden nihai olarak elde edilen gayri safî gelir esasında yüzde altı (% 6) lisans ücreti artı yüzde iki (% 2) RW-TRF katkısı ve sona erme tarihinden önce diğer herhangi bir ... ® ofisine gönderilen ya da diğer herhangi bir ... ® ofisinden alınan her iş bağlantısından elde edilen gayri safi gelir esasında yüzde altı (% 6) lisans ücreti artı yüzde iki (% 2) ... katkısı Ödeyecek ve bu tutar söz konusu gelirin Franchise alan tarafından elde tahsil edilmesi üzerine derhal ödenecektir. Bunlara ek olarak, Franchise alan Franchise verene işbu sözleşmenin sona ermesinden sonra, o Franchise alan tarafından işbu sözleşme kapsamında Franchise'm işletildiği sırada yapılan portföyden elde edilen her türlü işlemin kapanışından nihai olarak elde edilen gayri safî gelir esasında yüzde altı (% 6) lisans ücreti artı yüzde iki (% 2) RW-TRF katkısı ödeyecektir.
Sözleşmenin 20. Maddesi Yetkili Yargı Yeri ve Uygulanacak Hukuk; Bu Sözleşmenin geçerliliği ve yorumlanması, görevlerin yerine getirilmesi ve sözleşmeyle ilgili olarak ortaya çıkan tüm anlaşmazlıkların Çözümlenmesinde Türkiye Cumhuriyeti Kanunları geçerli olup bu sözleşmede yer almayan konularda ve bu sözleşmeden doğacak ihtilaflarda İstanbul Mahkemeleri ve İcra Daireleri yetkilidir. Bu sözleşmede yer almayan konularda TTK' nun ilgili hükümleri geçerli olacaktır.
Taraflar arasında düzenlenen ... Gayri Menkul Franchise Alt Lisans Sözleşmesinde yukarıda açıklanan hükümler yer almaktadır.
Davacı tarafın davalı taraf adına düzenlemiş olduğu faturaların incelenmesinde; davacı tarafın davalı taraf adına düzenlemiş olduğu alacağa konu faturaların dökümünün bilirkişi raporunda olduğu belirtilmiştir.
Franchıse veren ... A.Ş ile Franchıse alan ... arasında 28.07.2014 tarihli ... Gayrimenkul Franchıse Alt Lisans Sözleşmesi imzalanmıştır. Sözleşme süresi 5 yıl olarak belirlenmiştir.
Sözleşmenin 8. Maddesi hükümlerince davalı taraf sözleşme süresince, sözleşmede belirtilmiş olup elde edilen, kazanılan ve/ veya tahsil edilen gayri safi gelirin yüzde altısına (%6) eşit bir lisans ücretini davacı tarafa nakden ve defaten ödemeyi kabul ve taahhüt etmiş olduğunu, davacı taraf sözleşme gereği davalı taraf adına takip tarihi itibariyle hizmet karşılığı davaya konu 17 adet toplam 50.356,82 TL.'lİk fatura düzenlemiş ve ticari defterlerine borç kaydetmiş, dosya içerisinde ve inceleme esnasında, davacı tarafın davalı taraf adına düzenlemiş olduğu faturaların davalı tarafa tebliğ edildiğine dair bir bilgi veya belge sunulmamış olduğunu, davacı taraf davalı taraftan 50.356,82 TL. olan fatura alacağına karşılık 25.352,43 TL. tahsilat kaydı işlemiş, davacı tarafin ticari defter kayıt ve belgelerine göre davalı taraftan, 21.03.2017 takip tarihi itibari ile 50.356,82 TL. fatura alacağı - 25.352,43 TL. tahsilat = 25.004,35 TL. alacaklı olduğu görülmüş, davacı taraf İstanbul ... İcra Müdürlüğü ... Esas sayılı dosyası ile 25.004,36 TL. asıl alacak talebinde bulunmuştur. Davacı taraf icra takip dosyası ile işlemiş faiz talebinde bulunmadığı için faiz hesabı yapılmamış, davacı tarafin incelenen ticari defter ve kayıtlarına göre 21.03.2017 takip tarihi itibarı ile davalı taraftan 25.004,36 TL. alacaklı olduğuna dair rapor sunmuştur.
Dava: İtirazın iptali davasıdır.
Tarafların iddia ve savunmaları, dosyadaki bilgi ve belgeler, alınan detaylı, gerekçeli ve dosya kapsamı ile uyumlu olması nedeniyle itibar edilen bilirkişi raporu uyarınca davacının davasının kabulüne karar vermek gerekmiştir.
Dosyadaki bilgi ve belgeler, tarafların iddia ve savunmaları, taraflar arasındaki sözleşme, detaylı, gerekçeli, dosya kapsamı ile uyumlu olan ve bu nedenle de itibar edilen bilirkişi raporu uyarınca, davalının aksi yönde ispata ilişkin delil sunmamasına göre davanın kabulü ile İstanbul ... İcra Dairesinin ... esas sayılı dosyasında davalı tarafından yapılan itirazın iptali ile takibin talepnamedeki koşullarla devamına karar verilmiştir.
Alacağın fatura ilişkisine dayalı olduğu tarafların tacir olup verilen hizmetin ve fatura içeriklerinin taraflarca belirlenebilir ve likit olduğunun kabulü gerektiğinden dava değeri olan 25.004,36 TL üzerinden hesaplanacak %20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM :Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-Davanın kabulüne,
İstanbul ... İcra Dairesinin...esas sayılı dosyasında davalı tarafından yapılan itirazın iptali ile takibin talepnamedeki koşullarla devamına,
2-İtirazın iptaline karar verilen 25.004,36 TL asıl alacak üzerinden hesaplanacak %20 icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
3-Harçlar tarifesi uyarınca alınması gerekli 1.708,05 TL harçtan davacı tarafça peşin yatırılan 302,00 TL harcın mahsubu ile bakiye 1.406,05 TL'nin davalıdan alınarak Hazineye irat kaydedilmesine,
4-Davacı tarafça yapılan 302,00 TL peşin harç, 35,90 TL başvuru harcı, 5,20 TL vekalet harcı, 8,20 TL vekalet pulu ve 774,50 TL tebligat/posta/bilirkişi gideri olmak üzere toplam 1.125,80 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-Davacı taraf kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden yürürlükte bulunan Avukatık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesap olunan 3.000,52 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
6-Davacı tarafça yatırılan ve harcanmayan gider avansından arta kalan kısmın karar kesinleştiğinde ve istek halinde davacı tarafa iadesine,
Dair, HMK 345 maddesi uyarınca kararın taraflara tebliğ edildiği tarihten başlayarak iki hafta içinde HMK 342 maddesi gereğince düzenlenmiş dilekçe ile HMK 343 maddesi uyarınca mahkememize veya başka bir mahkemeye yapılacak başvuru ile HMK 341/1 maddesi uyarınca İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde istinaf yolu açık olarak davacı vekili ile davalı vekilinin yüzüne karşı verilen karar açıkça okunup anlatıldı.
Katip ...
¸e-imzalı
Hakim ...
¸e-imzalı
Bu belge 5070 sayılı Yasa uyarınca güvenli E-İMZA ile imzalanmıştır.