T.C.
İSTANBUL
12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO:2017/1115 Esas
KARAR NO:2021/633
DAVA:İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ:19/12/2017
KARAR TARİHİ:09/11/2021
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; taraflar arasında elektrik hizmeti verilmesine ilişkin ticari ilişki bulunduğunu ve müvekkilinin davalıya elektrik hizmeti verdiğini fakat davalı tarafça alınan hizmet bedelinin ödenmediğini, bu nedenle alacağın tahsili için ... 13. İcra Dairesinin ... Esas sayılı icra dosyasından davalı aleyhine icra takibi başlatıldığını, davalı tarafça takibe itiraz edildiğini ve takibin durduğunu, yapılan itirazın hukuka aykırı olduğunu belirterek davanın kabulü ile takibe yapılan itirazın iptaline, davalının %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP: Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davanın görevsiz mahkemede açıldığını, görevli mahkemenin ... Asliye Hukuk Mahkemesi olduğunu, müvekkilinin takibe konu adreste davacının abonesi olmadığını ve elektrik kullanmadığını, davacının müvekkilini icra yoluyla tehdit ettiğini, müvekkilinin davacıya borçlu olmadığını belirterek davanın reddine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Dava, elektrik aboneliği sözleşmesinden kaynaklanan alacak sebebiyle davacı tarafından davalı aleyhine yapılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.
Dava dilekçesi, cevap dilekçesi ve sair tüm evraklar hep birlikte incelenmiştir.
Mahkememizde açılan dava: İİK.nun 67. maddesi gereğince itirazın iptali davasıdır.
Dosyamıza getirtilen ... 13. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasının incelenmesinde; davacı tarafından davalı aleyhine toplam 2.410,61-TL üzerinden icra takibi yapıldığı, davalının itirazı üzerine takibin durduğu, itirazın süresinde ve usulüne uygun yapıldığı, buna göre davanın, İİK.67.maddesinde yazılı 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.
Mahkememizce 06.11.2018 tarihli celse ara kararı ile; .tarafların iddia ve itirazları, abonelik dosyası, takip dosyası denetlenerek davacının varsa takibe konu alacağının her bir atacak kalemi yönünden ayrı ayrı tespiti hususunda rapor tanzimi için dosya elektrik mühendisi bilirkişiye tevdi edilmiş olup, sunulan 31/12/2018 tarihli raporda özetle;
"1.Davalı ...’in ... Abone Numarasıyla ... Mahallesi ... Caddesi No:.../... .../... ticarethanesindeki elektrik aboneliğini 27.10.2016 tarihinde sonlandırdığı,
2.Davacı tarafından sunulan ... Abone Numarasına ait kaçak elektrik tüketim tahakkuklarında kaçak elektrik kullanım tutanak tarihlerinin; 10.12.2016, 11.01.2017, 08.02.2017olarak belirtildiği,
3.Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği Madde 43’te kaçak elektrik kullanıldığı tespit edilen yer için kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenmesi gerektiğinin belirtildiği fakat dava dosyasında davalı ... adına düzenlenmiş kaçak elektrik tespit tutanağı bulunmadığı,
4.Davacının davasının ispata muhtaç olduğu," yönünde görüş bildirilmiştir.
Mahkememizce kök raporda eksik olduğu bildirilen kaçak elektrik tespit tutanakları dosya arasına alınmakla mahkememiz 25/06/2019 tarihli celse ara kararı ile ek rapor tanzimi için dosyanın bilirkişiye tevdiine yönelik karar verildiği sunulan 19/07/2019 tarihli ek raporda özetle;
İNCELEME VE TESPİT:
Dava dosyasına davacı tarafından, davalı ... ... adına düzenlenmiş GP/..., GP/..., GP/... seri numaralı Kaçak Elektrik Tespit Tutanakları sunulmuştur.
Kaçak Elektrik Tespit Tutanakları incelendiğinde;
GP/... Seri Numaralı Kacak Elektrik Tespit Tutanaûı
... A.Ş görevlileri tarafından ... Mahallesi ... Caddesi No:.../... .../lstanbul adresi için 10.12.2016 tarihinde GP/... seri numaralı kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenmiştir. Bu tutanakta;
•Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma imzalamadan elektrik enerjisi kullanıldığı,
•Sayaçtaki son endeksin, 4.766,326 kWh olduğu,
•Kullanım amacının ticarethane olduğu,
•Sayacın ... seri numaralı ... marka olduğu tespitleri yapılmıştır.
Tutanağın ... A.Ş. görevlilerince imza altına alındığı ve şüpheliye ait vergi sicil no bilgilerinin tutanağa not edildiği görülmüştür.
GP/... Seri Numaralı Kacak Elektrik Tespit Tutanağı
... A.Ş görevlileri tarafından ... Mahallesi ... Caddesi No:.../... .../... adresi için 11.01.2017 tarihinde GP/... seri numaralı kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenmiştir. Bu tutanakta;
•Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma imzalamadan elektrik enerjisi kullanıldığı,
•Sayaçtaki son endeksin, 5.850,636 kWh olduğu,
•Kullanım amacının ticarethane olduğu,
•Sayacın ... seri numaralı ... marka olduğu tespitleri yapılmıştır.
Tutanağın ... A.Ş. görevlilerince imza altına alındığı ve şüpheliye ait vergi sicil no bilgilerinin tutanağa not edildiği görülmüştür.
GP/... Seri Numaralı Kacak Elektrik Tespit Tutanaâı
... A.Ş görevlileri tarafından ... Mahallesi ... Caddesi No:.../... .../... adresi için 08.02.2017 tarihinde GP/... seri numaralı kaçak elektrik tespit tutanağı düzenlenmiştir. Bu tutanakta;
•Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma imzalamadan elektrik enerjisi kullanıldığı,
•Sayaçtaki son endeksin, 6.623,892 kWh olduğu,
•Kullanım amacının ticarethane olduğu,
•Sayacın ... seri numaralı ... marka olduğu tespitleri yapılmıştır.
Tutanağın ... A.Ş. görevlilerince imza altına alındığı ve şüpheliye ait vergi sicil no bilgilerinin tutanağa not edildiği görülmüştür.
Yargıtay içtihatlarında, aksi ispatlanmadığı sürece daöıtım şirketlerince düzenlenen kacak tutanaklarının delil niteliöi tasıdıöı belirtilmektedir. Dosva kapsamında bahse konu tutanakların aksini ispatlayacak somut belgeler bulunmamaktadır.
Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin kaçak elektrik tüketimi ile ilgili maddeleri aşağıda sunulmuştur.
Kaçak elektrik enerjisi tüketimi halleri
MADDE 42 - (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak;
a)Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksam daöıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi,
b)Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmesi,
c)Perakende satış sözleşmesi veya İkili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi, ç) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması,
kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir.
Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturaiandınlması
MADDE 46
(1) Tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalar Kurul onaylı tarife tablolarındaki ilgili tüketicinin tüketici grubuna ilişkin tek terimli, tek zamanlı aktif enerji ve dağıtım tarifesi üzerinden yapılır. Yapılan hesaplamalarda reaktif enerjiye ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmaz.
(2) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketicinin, 44 üncü madde çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dahil olduğu tüketici grubuna kaçak elektrik enerjisi tükettiği dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 1,5 katı İle çarpılarak, kaçak enerji tüketim bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir.
Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin kaçak elektrik tüketimi maddeleri gereğince, davalı tarafından ... Mahallesi ... Caddesi No:.../... .../... adresli ticarethanede perakende satış sözleşmesi veva ikili anlaşma imzalamadan elektrik kullanılmasının kacak elektrik tüketimi kapsamında olduâu görülmüştür.
Davalı tarafından satış sözleşmesi imzalamadan kaçak elektrik kullanımı yapıldığı için, ... A.Ş. tarafından kullanılan kaçak elektik miktarı ölçümlerinin alınmış olduğu anlaşılmıştır.
Dosya kapsamında bulunan kaçak elektrik tutanaklarına istinaden düzenlenen kaçak elektrik tahakkuk bilgileri;
Tutanak Seri NoTutanak Tarihi Kaçak Kullanım MiktarıTahakkuk Tutarı
GP/...10.12.2016 1.706,33 Kw 1.046,70 TL
GP/...11.01.2017 1.084,3l Kw 664,40 TL
GP/...08.02.2017 773,26 Kw 626,50 TL
3 Farklı kaçak elektrik tespit tutanağı için düzenlenmiş toplam tahakkuk bedeli; 2.337,60 TL'dir.
Dosya kapsamında bulunan kaçak elektrik tespit tutanaklarına istinaden düzenlenen tahakkuk bilgilerinin Elektrik Piyasası Tüketici hizmetleri Yönetmeliği kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması maddesine uygun olarak düzenlendiği görülmüştür.
III-SONUÇ:
Sayın Mahkeme tarafından, tarafıma tevdii edilen .../... E nolu, itirazın iptali konulu dosya muhteviyatı incelenmiş, tespitlerde bulunulmuştur. Buna göre;
1.Davalı tarafından ... Mahallesi ... Caddesi No:.../... .../... adresli ticarethanede perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma imzalamadan elektrik kullanılmasının kaçak elektrik tüketimi kapsamında olduğu,
2.10.12.2016, 11.01.2017, 08.02.2017 Tarihli kaçak elektrik tespit tutanaklarına istinaden düzenlenen tahakkuk bedellerinin Elektrik Piyasası Tüketici hizmetleri Yönetmeliği kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması maddesine uygun olarak düzenlendiği,
3.10.12.2016, 11.01.2017, 08.02.2017 Tarihli kaçak elektrik - tespit tutanakları için düzenlenmiş toplam tahakkuk bedelinin 2.337,60 TL olduğu" tespit ve görüşünün bildirildiği anlaşılmıştır.
Bu kapsamda dava dosyasının incelenmesi neticesinde; davacı ile davalı taraf arasında 12/12/1999 tarihinde elektrik satışına ilişkin abonelik sözleşmesi akdedildiği, mahkememizce aboneliğin bitim tarihinin bildirilmesi ve ilgili evrakların mahkememize gönderilmesi hususunda yazılan müzekkere yanıtında; davacı tarafından 27/10/2016 tarihinde aboneliğin sona erdiğinin bildirildiği, 10/12/2016, 11/01/2017, 08/02/2017 tarihlerinde kaçak elektrik tutanakları düzenlendiği söz konusu tutanakların aboneliğin sonlanmasının ardından düzenlendiği, mahkememizce celbedilen söz konusu kaçak tüketim tutanakları değerlendirilmek suretiyle alınan ek raporda kaçak kullanım bedelleri ayrı ayrı belirlenmiş olup, sunulan rapor mahkememizce de denetime elverişli bulunmuştur. Davalının dava konusu elektrik tüketimine konu taşınmaz üzerinde müteahhit olarak yapı yaptığı yapılan yapıda kendisine ait olan bağımsız bölümleri sattığı şantiye elektriğini kapatarak söz konusu yerden ayrıldığı yönündeki savunması bakımından taşınmazın tapu kayıtları celp edilerek incelenmesinde; taşınmaz üzerindeki yapının bağımsız bölümlerinin dava dışı kişiler adına kayıtlı olduğu anlaşılmış ise de; davalının dava konusu elektrik aboneliğinin 2016 yılına kadar devam ettiği, abonelik süresi sonunda aynı abonelik sayacı ile kaçak elektrik kullanıldığında dair tespitin yapıldığı buna istinaden kaçak elektrik tespit tutanaklarının düzenlendiği, tutanaklar doğrultusunda kaçak elektrik kullanım tahakkukunun yapıldığının mahkememizce alınan bilirkişi ek raporu ile de saptandığı bu hususların aksini kanıtlar nitelikte herhangi bir belgenin davalı tarafından dosyaya sunulmadığı bu hali ile davacı tarafından yapılan icra takibinin yerinde olduğu anlaşılmakla davanın kabulüne, dava konusu icra dosyasına davalı tarafından 06/02/2018 tarihinde 2.835,39 TL kısmi ödeme yapıldığı, ödemenin dava tarihinden sonra yapıldığı gözetilerek yapılan ödemenin infaz aşamasında dikkate alınmasına, kaçak elektrik kullanımı ve kullanım miktarının tespiti yargılamayı gerektirdiğinden alacağın likit olmaması sebebiyle icra inkar tazminatı talebinin şartları oluşmadığından reddine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
H Ü K Ü M : Gerekçesi yukarıda ayrıntılı olarak izah edildiği üzere;
1-Davanın KABULÜ ile davalı tarafından ... 13. İcra Dairesinin ... Esas sayılı icra dosyasına yapılan İTİRAZIN İPTALİ ile takibin aynen devamına, davacı tarafından yargılama aşamasında dosya borcuna yönelik olarak ödenen 2.835,39-TL'nin infaz aşamasında dikkate alınmasına,
2-Şartları oluşmadığından icra inkar tazminatı talebinin REDDİNE,
3-Alınması gerekli 159,68-TL karar ve ilam harcından 39,93-TL peşin harcın mahsubu ile geriye kalan 119,75-TL eksik harcın davalıdan alınmasına,
4-Davacı tarafça başlangıçta yapılan 75,93-TL yargılama gideri ile yargılama aşamasında yapılan 666,50-TL masraf olmak üzere toplam 742,43-TL yargılama giderinin davalıdan alınıp davacıya verilmesine,
5-Gider avansının kullanılmayan kısmının karar kesinleştiğinde ilgili tarafa iadesine,
6-Davacı taraf vekille temsil olunduğundan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesap ve taktir olunan 2.337,60-TL vekalet ücretinin davalıdan alınıp davacıya verilmesine,
Dair, taraf vekillerinin yüzlerine karşı kesin olarak verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.09/11/2021
Katip ...
(e-imza)
Hakim ...
(e-imza)