T.C.
İSTANBUL
15. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2014/800
KARAR NO: 2018/333
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 22/03/2002
KARAR TARİHİ: 05/04/2018
Mahkememizde görülen İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ
DAVA /Davacı vekili dava dilekçesinde ve özetle;
Davalı ... Tekstil San ve Tic. A.ş ile müvekkili bankanın ... ... şubesi arasında düzenlenen 18/09/1995 tarih ve 2.000.000 $ limitli, 26/07/1996 tarih ve 3.300.000 DEM limitli , 30/01/1997 tarih ve 1.000.000-$ limitli, 11/09/1997 tarih ve 92.340.000.000 TL limitli Genel Kredi sözleşmeleri il davalı borçlu ... Tekstil San ve Tic. A.şnin kredi kullandığını , bu kredilere ... Tekstil Tic AŞ , ... Tekstil San Tic, A Ş , ... Turizm İşletme San. Tic. AŞ ve ... 'ın müşterek borçlu ve müteselsil kefil olduklarını
Borçlu şirketin kredi borcunu ödememesinden dolayı 25/12/2000 tarihinde ... 6.Noterliğinin ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile ihtarda bulunulduğunu ve kredi hesabının kat edildiğini.
Kredi borcunun tahsilini temin amacıyla 29/08/2001 tarihinde ... 11 İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası ile kredi borçlusu ve kefiller hakkında ilamsız takip başlatıldığını , borçlu ve kefillerin yapılan ilamsız takibe ve borca itiraz ettiklerini, belirterek; itirazın iptali ile takibin devamına ve %40 den az olmamak üzere inkar tazminatı ile sorumlu tutulmasına , yargılama gideri ilr birlikte vekalet ücretinin davalı borçlulara yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP/Davalılar vekili 11/06/2002 havale tarihli cevap dilekçesinde özetle; Gönderilen kat mektubu ile hesap ekstresine süresinde itiraz edildiğini, bu nedenle hesabın kesinleşmediğini, haksız ve mesnetsiz olarak takibe geçildiğini, talep edilen asıl alacak ve faiz oranın da yanlış olduğunu,belirterek davanın reddeni istemiştir.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE:
Dava; İİK.nun 67. maddesi hükmüne dayalı olarak açılmış olup, yapılan ilamsız icra takibine karşı davalının vaki itirazının iptali ve icra inkar tazminatı ile sorumlu tutulması istemine ilişkindir.
Mahkememiz huzurunda açılan dava ... 11 İcra Müd ... esas sayılı dosyasına yapılan itirazın iptali istemi konusundadır.
... 11. İcra Md. 28.08.2001 tarih ... E. sayılı dosya ile davalılardan;2.580.002.156.907.- TL Anapara 3.677.333.448.492. TL İşl Temerrüt faizi ve BSMV 6.257.335.605.399.- TL lik toplam borcun 28.08.2001 tarihi itibariyle % 259 temerrüt faizi ve masraf ve vekâlet ücreti ile birlikte tahsili talep edilmiştir.Davalılar vekili 13.09.2001 tarihli dilekçe ile yasal süresi içinde borca, faize, faiz oranına ve fer’ilerine itiraz etmiştir. İcra takibinin İİK.nun 62 maddesi uyarınca durduğu saptanmıştır. İcra takibine vaki itirazın davacı tarafa tebliği durumu ve dava tarihine nazaran da, bu itirazın iptali davasının İİK.nun 67. maddesi hükmünde öngörülen ve hak düşürücü nitelikteki bir yıllık süresi içinde açıldığı da tespit olunmuştur.
Tarafların bildirdiği deliler toplanmıştır.
Davacı tarafça ibraz edilen hesap kat ihtarının incelenmesinde; 28.08.2001 tarihli icra takip tarihinden önce, 25.12.2000 tarihinde 22.12.2000 tarihli ihtar ile, 655.895.962.994.- TL olan vadesi geçmiş anapara borcunun ödenmemesi nedeniyle kredi hesaplarının kat edilerek, 8.197.483.162.545 .- TL borç bakiyesi tespit edilmiş 29.08.2001 vadeli 3.000.000 DM tutarında teminat mektubu ile bu mektuba ilişkin yurt dışına ödenecek 369.000 DM faiz borcunun bulunduğuna dair hesap özeti davalı şirket ve diğer davalı kefillere tebliğ edilmiş, 10 gün içinde depo edilmesi ihbar ve ihtar edilmiştir.
İhtarnameler, muhataplardan, ... Tekstil San. ve Tic. A.Ş., ... Tekstil San ve Tic.A.Ş. ,... (...) Tekstil San. ve Tic.A.Ş. ve ... Turizm İşl.Tic. A.Ş. Firmalarına 05.01.2001 tarihinde tebliğ edilmiştir.
Davacı banka kayıtları üzerinde takip tarihi itibariyle davalıdan alacağının varlığı, miktarı ve yürütülecek faiz oranı tespiti yönünden inceleme yapılmasına karar verilmiş , Davacı bankaya ait ticari defter ve kayıtları ile dayanağı belgeleri üzerinde bilirkişiler ... , ... ve ... 'ın 23/09/2011 tarihli Kök rapor, 11/02/2013 tarihli Ek-1ve 11/03/2014 tarihli Ek-2 raporları alınmıştır.
Yapılan itirazlar üzerine mahkememizce bilirkişiler ... , ...,... 'ın 22/09/2016 tarihli bilirkişi raporu alınmıştır. Alınan raporda özetle ;Dava konusu krediler, ihracat, döviz ve Dövizi natık teminat mektubu kredileri olup Borçlu Cari Hesap şeklinde çalışan krediler değildir. Dolayısıyla bileşik faiz uygulanamayacağı ,
-Davalıların 13.01.2001 ve 16.01.2001 tarihleri itibariyle temerrüde düştükleri ,
-Davacı, 197.658,37 TL lik faizi ana paraya ilave ederek bileşik faize sebebiyet vermiştir.( 2.777.583,83 -2.579.925,46 = 197.658,37) Yeni TTK ve BK. Hükümleri devam eden davalar içinde geçerli olduğundan bileşik faiz uygulaması geçersiz olduğu
-Talebe bağlılık ilkesi gereği ve talepteki formata göre ise ...’ın toplam borcu:Asıl alacak: 2.579.925 46 TL İşi. Faiz ve BSMV: 2.242.881.15 TL (1.287.545,12+64.377,26+848.532,16+42.426,61=2.242.881,15) olmak üzere toplam 4.822.806,61 TL olduğu Davacı talebinin bu tutarın üzerinde olduğu
-16.01.2000 de temerrüde düşen Asıl borçlu ... Tekstil San.ve Tic A.Ş.ile Müşterek borçlu ve müteselsil kefiller ... Tekstil San.ve Tic. A.Ş., ... İplik San.ve Tic.A.Ş. ve ... Turizm ,İşletme .A.Ş nin 28.08.2001 tarihi itibariyle sorumlu tutulabileceği borç miktarının 4.820.512,38 TL olup davacı talebinin bu tutarın üzerinde olduğu
-Temerrüt tarihi itibariyle hesaplanan toplam borç miktarları davalı kefillerin kefalet sınırları içinde kaldığı Kefillerin ödeme yapmadıklarından, temerrüt tarihindeki borç tutarlarının temerrüdünden de sorumlu oldukları bildirilmiştir.
Tüm dosya kapsamına göre;
Davacı banka ile asıl borçlu ... Tekstil San. Ve Tic. A.Ş. arasında
18/09/1995 tarih ve 2.000.000 USD limitli
26/07/1996 tarih ve 3.300.000 DEM limitli
30/01/1997 tarih ve 1.000.000 USD limitli
11/09/1997 tarih ve 92.340.000.000 TL limitli
Ve diğer davalılar ... Tekstil San.ve Tic. A.Ş., ... İplik San.ve Tic.A.Ş. ve ... Turizm ,İşletme .A.Ş, ... ın müteselsilen kefaleti ile bağıtlanan genel kredi sözleşmeleri bulunduğu, davalı asıl borçlu ve davalı kefilllerin sözleşme limitleri kapsamında kendi temerrüdünün hukuki sonuçları ile bağlı oldukları,
Davalı kredi asıl borçlusu ... Tekstil San. Ve Tic. A.Ş. hakkında ... 3.Asliye Ticaret Mahkemesinin ... E. sayılı dosyasından 17.09.2004 tarihinde iflas kararı verildiği, iflas tasfiye işlemlerinin ... 2. İflas Müdürlüğünün ... İflas sayılı dosyasında yürütüldüğü davacınnı ... Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin asaleten ve kefaleten borcu olan 172.800.781,44.-TL’nin kaydı için 02.11.2005 tarihinde iflas masasına başvuruda bulunulduğu, alacakların tamamının masaya kabul edilerek ve 4.sıraya kayıt ve kabul edildiği
Davalı kredi kefili ... Tekstil San. Ve Tic. A.Ş. firması hakkında ... 1.Asliye Ticaret Mahkemesinin ... E. sayılı dosyasında 11.12.2002 tarihinde iflas kararı verildiği, iflas tasfiye işlemlerinin ... 3.İflas Müdürlüğünün ... iflas sayılı dosyasında basit tasfiye usulü ile yürütüldüğü alacak kayıt talebinin reddedildiği , ... 1.Asliye Ticaret Mahkemesinin 19.10.2009 tarih ve ... E. ... K. sayılı ilamı ile iflasın kapatılması kararının kaldırıldığı, ... 21 Asliye Ticaret Mahkemesinin ... E ... K sayılı dosyasında verilen 24/11/2011 tarihli karar ile “Müflis ... Tekstil San. Tic. A.Ş. iflas masasına yine tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile 2.187.449,08.-TL kredi borcunun kayıt ve kabulüne karar verildiği
Davalı kredi kefili ... Tekstil San. Ve Tic. A.Ş. firması hakkında ... 2.Asliye Ticaret Mahkemesinin ... E. sayılı dosyasından 06.04.2004 tarihinde iflas kararı verildiği ,iflas Müdürlüğünün borcu kabul ettiği ve 30.01.2007 tarihli 86.034.984,89 YTL tutarlı aciz vesikası verdiği
Dosya içine alınan dava dosyaları ve mahkeme kararları ile sabittir.
Mahkememiz dosyası davalı asıl borçlu ... Tekstil San. Ve Tic. A.Ş. İle davalı kredi kefilleri ... Tesk. San. Ve Tic. A.Ş. , ... İplik San. Ve Tic. A.Ş. Yönünden mahkememiz dosyası alacağı kayıt ve kabul edildiğinden dava konusuz kalmış, bu nedenle esas hakkında karar verilmesine yer olmadığına dair karar vermek gerekmiştir.
Mahkememiz dosyasında alınan bilirkişiler ... , ...'ın 22/09/2016 tarihli raporu hüküm vermeye yeterli bulunmuş ve mahkememiz dosyasındaki hükme esas alınmıştır.
Davalı kredi sözleşmesi kefili ... ile ... Turizm İşletmesi A.Ş yönünden; davalıların borçlu olmadığını yada borcu ödediğini ispat edecek belge ve delil sunmadığı, bu nedenle davacının incelenen ve lehine delil olan ticari defterlerinden davalılardan alacaklı olduğu sabit bulunmuş, hükme esas alınan bilirkişi raporu gereğince davanın kısmen kabulüne karar vermek gerekmiştir.
Davacı alacağı likit nitelikte olup, davalının itirazında haksız bulunduğu anlaşıldığından İİK.nun 67/2. maddesi hükmü gereğince takdiren hüküm altına alınan 16.302,67 TL nin %40'ı oranında icra inkar tazminatı ile sorumlu tutulması gerekmiş aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
Yukarıda açıklanan nedenlerle;
H Ü K Ü M /
1-... 11. İcra Dairesinin ... Esas sayılı dosyasında tahsilde tekerrür olmamak üzere ;
Davalı ... yönünden;
2.579.925,46 TL asıl alacak, 1.287.545,12 TL işlemiş faiz, 64.377,26 TL faizin %5' BSMV'si, 848.532,16 TL temerrü faizi, 42.426,61 TL faizin %5 BSMV'si olmak üzere toplam 4.822.806,61 TL üzerinden İTİRAZIN İPTALİNE, TAKİBİN DEVAMINA,
Fazla istemin REDDİNE,
2.579.925,46 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren takip koşullarında sözleşme temerrüt faizi yürütülmesine, faizin %5 BSMV'si ile birlikte TAHSİLİNE,
Hüküm altına alınan 4.822.806,61 TL alacağın %40'ı oranında icra inkar tazminatının davacı lehine davalıdan tahsiline,
Davalı ... Turz. İşl. A.Ş. yönünden;
2.579.925,46 TL asıl alacak, 1.293.007,57 TL işlemiş faiz, 64.650,38 TL faizin %5' BSMV'si, 840.884,73 TL temerrüt faizi, 42.044,24 TL faizin %5 BSMV'si olmak üzere toplam 4.820.512,38 TL üzerinden İTİRAZIN İPTALİNE, TAKİBİN DEVAMINA,
Fazla istemin REDDİNE,
2.579.925,46 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren takip koşullarında sözleşme temerrüt faizi yürütülmesine, faizin %5 BSMV'si ile birlikte TAHSİLİNE,
Hüküm altına alınan 4.820.512,38 TL alacağın %40'ı oranında icra inkar tazminatının davacı lehine davalıdan tahsiline,
Davalılar ... Tesk. San. Ve Tic. A.Ş., ... Tesk. San. Ve Tic. A.Ş. , ... İplik San. Ve Tic. A.Ş. Yönünden dava konusuz kaldığından bu davalılar hakkındas esas hakkında karar verilmesin yer olmadığına,
2-Harçlar kanunu hükümlerine göre alınması gereken 329.445,88 TL ilam harcından peşin alınan 51.689,13 TL harcın mahsup edilerek 277.756,75 TL bakiye ilam harcının davalılar ... ve ... Turz. İşl. A.Ş. 'den alınarak hazineye gelir kaydına, (Bu miktarın 277.617,87 TL'sinin her iki davalıdan, 138,88 TL'sinin davalı ...'dan tahsiline,)
3-Davacı tarafından yapılan ve aşağıda dökümü yazılı olan 55.862,73 TL yargılama giderinden davanın kabul nispetine göre 54.161,98 TL'sinin davalılar ... ve ... Turz. İşl. A.Ş.'den alınarak davacıya verilmesine, (Bu miktarın 54.134,89 TL'sinin her iki davalıdan, 27,09 TL'sinin davalı ...'dan tahsiline,)
4-Davacı vekil ile temsil edildiğinden yürürlükte olan AAÜT gereğince 113.428,06 TL nispi ücreti vekaletin davalılar ... ve ... Turz. İşl. A.Ş.'den alınarak davacıya verilmesine, (Bu miktarın 113.371,34 TL'sinin her iki davalıdan, 56,72 TL'sinin davalı ...'dan tahsiline,)
5-Davalılar ... ve ... Turz. İşl. A.Ş. Vekil ile temsil edildiğinden yürürlükte olan AAÜT gereğince 90.791,47 TL nispi ücreti vekaletin davacıdan alınarak davalılar ... ve ... Turz. İşl. A.Ş. 'ne verilmesine, (Bu miktarın 90.709,75 TL'si yönünden her iki davalı tarafından tahsiline, 81,72 TL'sinin ise davalı ... tarafından tahsiline,
6-Davalılar ... Tesk. San. Ve Tic. A.Ş., ... Tesk. San. Ve Tic. A.Ş. , ... İplik San. Ve Tic. A.Ş. Vekil ile temsil edildiğinden yürürlükte olan AAÜT gereğince 2.180,00 TL maktu ücreti vekaletin davacıdan alınarak davalılar Davalılar ... Tesk. San. Ve Tic. A.Ş., ... Tesk. San. Ve Tic. A.Ş. , ... İplik San. Ve Tic. A.Ş.'ne verilmesine,
7-Artan avansın karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,
Dair, davacı vekili ile davalı ... vekilinin yüzüne karşı, diğerlerinin yokluğunda kararın tebliğinden itibaren iki haftalık yasal süresi içinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemesin de istinaf yolu açık olmak üzere oy birliğiyle karar verildi.05/04/2018
Başkan ... Üye ... Üye ... Katip ...
HARÇ BEYANI YARGILAMA GİDERİ ( DAVACI )
329.445,88 TL İLAM HARCI 51.689,13 TL PEŞİN HARÇ
51.689,13 TL PEŞİN HARÇ3.750,00 TL BİLİRKİŞİ ÜCRETİ
277.756,75 TL BAKİYE İLAM HARCI423,6 TL TEB.MÜZ.GİDERİ
55.862,73 TL TOPLAM GİDER