T.C.
İSTANBUL
18. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO:2016/1240 Esas
KARAR NO:2021/616
DAVA:İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ:21/12/2016
KARAR TARİHİ:22/09/2021
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Davalı borçlunun müvekkilinin ... ... San, ve Tic, Ltd. Şti. ne satmış olduğu makineler sebebi ile doğmuş ve tüm borçları karşılığı 125.000.00 TL bedelli, 1. dereceden ipotek vermiş olduğunu, borçların ödenmemesi üzerine .... İcra Müdürlüğü nün .../... E. sayılı dosyasından tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile takibe geçildiğini, ipotek borçlusunun, takibe itirazda bulunarak takibi durduğunu, davalı tarafından lehine ipotek verilen şirkete teslim edilen malların bedelinden yaklaşık 281.000.00 TL şirketin alacağı olduğunun, şirket kayıtları faturalar ve yasal belgeler ile sabit olduğunu davalı borçlunun da kefil olduğu kambiyo senetleri sebebiyle ... 7. İcra Müdürlüğü'nün .../... E. sayılı dosyasından kambiyo takibi yapıldığını, davalı borçlunun itirazlarının reddi ile takibin devamına, davalı borçlunun %20 icra inkar tazminatına mahkumiyetine, yargılama masraflarının ve ücreti vekaletin davalı borçluya tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı tarafa usulüne uygun tebligat yapılmış ancak davalı tarafça cevap dilekçesi sunulmamıştır.
DELİLLER
.... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyası, ticari defterler, vergi kayıtları, bilirkişi raporu,
GEREKÇE
Dava dava dışı şirketin borcunu teminen verilen ipoteğin paraya çevrilmesi için başlatılan ipoteğinin paraya çevrilmesi yoluyla takibe yapılan itirazın iptali istemine ilişkin
....İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyasının incelenmesinde ; alacaklının ...., borçluların ... ...Ltd. Şti ve ... olduğu, ... ili, ... İlçesi, ... Mevkii, 3 Pafta, 346 Parsel, 4 Cilt, 3 Nolu bağımsız bölüm, zemin+1 G Blok, Dubleks mesken niteliğindeki gayrimenkulu paraya çevrilmesi yolu ile 125.000,00TL ipotek alacağının tahsilde tekerrür olmamak şartı ile takip başlatıldığı, davalının borca ve ferilerine itiraz etiği görülmüştür.
İcra dosyasında bulunan 13/10/2011 tarih, ... yevmiye no.lu senedin incelenmesinde; davalı adına kayıtlı ... Mahallesi, ... Parsel'de 1/50 arsa paylı G Blok Zemin +1.Kat, 3 No.lu mesken niteliğindeki taşınmazdaki hisselerin tamamının dava dışı ... ... Şti'nin ....'den aldığı, 125.000,00TL ticari kredi için 125.000,00TL borcunun teminatını oluşturmak üzere davacı lehine 1.derecede ipotek tesis edildiği görülmüştür.
Tarafların yasal ticari defter ve kayıtları üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılarak; defterlerde gözüken alacak ve borç kayıtları ile hesap bakiyeleri tespit edilip, iddia , savunma ve itirazlar ile dosyaya sunulan belgeler ve diğer takip dosyasındaki yapılan ödemeler de değerlendirilerek varsa takip tarihi itibariyle ipotek alacağının saptanmasına ilişkin mali müşavir bilirkişiden rapor alınmasına karar verilmiş olup, alınan 28/09/2018 tarihli bilirkişi raporunda özetle; davacı defterlerinin TTK ilgili hükümleri yönünden usulüne uygun tutulduğunu, her üç defter sonuçlarının birbiri ile ve ilgili belgelerle uyum arz ettiği, defterlerin delil niteliği taşıdığını, HMK 222 hükmü gözetilerek takdiri Sayın Mahkemenize ait olduğunu, dava dışı ve takip borçlusu ... ... San. Tic, Ltd. Şti.'nin ticari defter ve eki belgeleri ibraz edilmediğinden inceleme yapılamadığını, İcra takip tarihi olan 14.08.2015 tarihi itibariyle davacının davalı ... ...' dan 125.000.00 TL ipotek alacağı olduğunu, ayrıca İcra takip tarihi olan 14.08.2015 tarihi itibariyle davacının dava dışı ve takip borçlusu ... ... San. Tic, Ltd. Şti.” den 281.817,50TL cari hesap alacağı olduğunu, takip tarihinden itibaren ipotek alacağına davacının talepleri doğrultusunda yıllık %9 oranında faiz talep edebileceği yönünde rapor sunmuştur.
Cari hesap alacağının dayanakları ile birlikte fatura ve mal teslim fişleri incelenerek alacağın saptanması için ek rapor alınmasına karar verilmiş olup; ara karar doğrultusunda düzenlenen 16/07/2019 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle; taraflar arasında cari hesap sözleşmesi bulunmadığını, cari hesap alacağın dayanakları ile birlikte fatura ve mal teslim fişleri incelendiğini, malların takip borçlusu ...” e Kargo aracılığıyla teslim edildiğini, İcra takip tarihi olan 14.08.2015 tarihi itibariyle davacının davalı ... ...'dan 125.000.00TL ipotek alacağı olduğu, ayrıca İcra takip tarihi olan 14.08.2015 tarihi itibariyle davacının dava dışı ve takip borçlusu ... ... San. Tic, Ltd. Şti.”den 281.817,50TL cari hesap alacağı olduğu, takip tarihinden itibaren ipotek alacağına davacının talepleri doğrultusunda yıllık %9 oranında faiz talep edebileceği, rapor edilmiştir.
Dava dışı ... Tic. A.Ş'de sevk irsaliyelerinin teslim belgeleri talep edilmiş olup; dava dışı şirket tarafından ticari defter ve belgelerin zayi olduğuna ilişkin mahkeme kararı ve kesinleşme şerhi sunulmuştur.
Dava dışı ...'in alış bildirileri celp edilmiş olup incelenmesinde; davacı şirket yönünden 2011 yılında 262.515,00TL, 2012 yılında 356.132,00TL ,2013 yılında 73.044,00TL alış bildiriminde bulunulduğu görülmüştür.
Tüm dosya kapsamından; davalının dava dışı ...'in borcunun teminatı olarak ipotek vermiş olduğu, dava dışı şirketin vergi kayıtları ve bilirkişi raporundan davacının takip ve dava tarihi itibari ile dava dışı ... Şirketinden 281.817,50TL cari hesap alacağının bulunduğu, davalının borçtan ipotek bedeli ile sorumlu olduğu anlaşılmakla davanın kabulüne dair aşağıda belirtilen şekilde karar verilmiştir.
KARAR
1-Davanın KABULÜ İle,
Davalının .... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın iptali ile takibin 125.000,00TL ipotek alacağı üzerinden devamına, alacağa takip tarihinden itibaren yasal faiz uygulanmasına,
Alacağın %20'si olan 25.000,00TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
2-Karar tarihinde yürürlükte bulunan harçlar tarifesi uyarınca alınması gereken 8.538,75-TL Harçtan peşin alınan 2.134,69-TL harcın mahsubu ile bakiye 6.404,06-TL harcın davalıdan tahisili ile hazineye gelir kaydına,
3-Davacı tarafından yapılan 2.164,59-TL ilk gider, 179,50-TL tebligat ve müzekkere gideri ile 750,00-TL bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 3.094,09-TL yargılama giderinin davalıdan tahsili davacıya verilmesine,
4-Karar tarihinde yürürlükte bulunan avukatlık asgari ücret tarifesi uyarınca 15.825,00-TL nispi vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesine,
5-HMK 333. md. uyarınca davacı tarafından yatırılan ve bakiye kalan gider avansının kararın kesinleşmesi sonrası resen davacıya iadesine,
Dair davacı vekilinin yüzüne karşı kararın tebliğden itibaren iki hafta içerisinde mahkememize yada mahkememize gönderilmek üzere başka yer Asliye Ticaret Mahkemesine verilecek dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 22/09/2021
Katip ...
(e-imza)
Hakim ...
(e-imza)