T.C.
İSTANBUL
18. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2017/48 Esas
KARAR NO: 2019/35
ESAS VE BİRLEŞEN DAVA: İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan)
ESAS VE BİRLEŞEN DAVA TARİHİ : 16/01/2017
KARAR TARİHİ: 16/01/2019
Taraflar arasında görülen davanın mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda:
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili asıl dava dilekçesinde özetle; "müvekkili şirketin ... Alışveriş merkezinin yönetimini yürütmekte olduğunu, ayrıca kiracılar ile yapmış olduğu sözleşme ile tanıtıma yönelik reklamlar yaptığını, davalı ile 11/06/2015 tarihinde tanıtım çalışmalarına Yönelik Sözleşme akdedildiğini, davalıya söz konusu sözleşmedeki hükümler gereğince Ekim - Aralık 2016 dönemi reklam katkı payı bedelinin fatura edildiğini, davalı tarafından söz konusu tutarın ödenmemesi üzerine ... İcra Müdürlüğünün ... K. sayılı dosyası ile takibe geçildiğini, davalının itirazı üzerine takibin durdurulduğunu beyanla itirazın iptaline, takibin devamına, davalının %20 den az olmamak üzere icra inkar tazminana mahkum edilmesine, yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Davacı vekili birleşen dava dilekçesinde özetle; müvekkil şirket ... Alışveriş merkezinin yönetimini yürütmekte olduğunu ayrıca yöneticilikten bağımsız olarak kiracılar ile yapmış olduğu Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşmeye dayalı olarak alışveriş merkezinin daha verimli hale gelmesi, müşteri potansiyelinin artırılması, kiracılara ürün satış desteği sağlanması için çeşitli etkinlikler tanıtım faaliyetleri düzenlemekte olduğunu, Davalı ile davacı müvekkil arasında 12/02/2014 tarihli tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşme akdedildiğini, söz konusu sözleşme hükümleri gereğince Nisan-Haziran 2015- bakiye, Nisan- Haziran, Temmuz-Eylül, Ekim-Aralık 2016 dönemleri reklam katkı payı bedellini fatura ettiğini, fatura bedellerini ödememesi üzerine ... İcra Müdürlüğünün ... E. Sayılı takibiyle söz konusu dönemlere ilişkin reklam katkı payı fatura bedelleri davalı borçludan talep edildiğini, davalının takibe haksız bir şekilde itiraz ettiğini, reklam katkı payı takibinde tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşmenin 2.4 maddesi gereğince TL bazında aylık %7,5 işlenmiş talep ettiğini, bu nedenle reklam katkı payı alacaklarının faiziyle birlikte tahsili amaçlı takibe yapılan itirazın iptali, takibin devamı ve kötü niyetli itirazları nedeniyle davalının %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkumiyetine, yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalıya usulüne uygun dava dilekçeleri tebliğine rağmen esas ve birleşen davaya cevap vermemiş ve duruşmalara da katılmamıştır.
Uyuşmazlık, taraflar arasında imzalanan tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşmeden kaynaklanan faturaya dayalı başlatılan takibe yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.
2004 Sayılı İcra ve İflas Kanunu’nun 67/1-2. maddesi “[1] Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir. [2] Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminatla mahkum edilir.” hükmünü amirdir.
Dosyanın ve ekli icra dosyalarının tetkikinden davacı-alacaklı tarafça yapılan ilamsız icra takiplerine davalı-borçlu tarafından süresi içinde itiraz edildiği ve davacı-alacaklı tarafça yasanın öngördüğü 1 yıllık süre içerisinde mahkememize “itirazın iptali” davası açıldığı anlaşılmaktadır.
Davacı şirket tarafından, taraflar arasında düzenlenen 11/06/2015 tarihli tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşmesinden kaynaklanan 2016 Ekim-Aralık dönemine ait reklam katkı payı alacağının tahsili amacı ile 1.508,04-USD asıl alacak, 48,26-USD işlemiş faiz olmak üzere toplam 1.556,30-USD tutarında ... İcra Müdürlüğünün ... E. sayılı dosyası ile 12/02/2014 tarihli tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşmesinden kaynaklanan 2015 Nisan-Haziran dönemine ait bakiye reklam katkı payı alacağı ile 2016 Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül, Ekim-Aralık dönemlerine ait reklam katkı payı alacağının tahsili amacı ile toplam 6.026,88-Euro asıl alacak, 4.165,83-Euro işlemiş faiz olmak üzere toplam 10.192,71-Euro tutarında ... İcra Müdürlüğünün ... E. sayılı dosyası ile davalı şirket aleyhine takip başlatıldığı anlaşılmıştır.
Taraflar arasında düzenlenen 11/06/2015 ve 12/02/2014 tarihli tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşmeler ile takibe dayanak yapılan fatura suretleri dosyaya ibraz edilmiştir.
Taraflar tacir olup delil olarak ticari defterlere dayanıldığından TTK'nun 83 ilâ 85 ve HMK'nun 222 nci maddeleri uyarınca tarafların ticari defter ve belgeleri üzerinde konusunda uzman bilirkişi marifetiyle bilirkişi incelemesi yaptırılmış olup alınan bilirkişi raporunda özetle; taraflar arasında 11/06/2015 tarihli bir Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşmenin mevcut olduğunu, sözleşmeye göre kiracıların kiralanan dükkanın beher metrekaresi başına aylık 3,00.- USD + KDV Tanıtım Katkı Payı ödeyeceğinin kararlaştırılmış olduğunu, ödemenin her 3 aylık dönem içinde TCMB nin ABD Doları satış kuru üzerinden TL olarak düzenleyeceğini, faturaların tebellüğ tarihinden itibaren 3 gün içinde ödenmesinin kararlaştırıldığını, davacının kendi ticari defterlerinde, takip tarihi itibariyle davalıdan 4.532.86.-TL alacaklı durumda olduğunu, bu tutarın takibe konu "Ekim - Aralık 2016 Reklam Katkı Payı" açıklamalı. ... no.lu 4.532.86.-TL karşılığı 1.508.04.USD İlk faturadan kaynaklandığını, davalının, ihtara rağmen incelemeye katılmadığından ve herhangi bir ticari defter ve/veya belge sunmadığından dolayı davalıya ait ticari defterlerin incelenmesinin mümkün olmadığını, mahkemece davacı talebinin kabulü halinde davacının davalıdan 1.508,04.- USD Fatura Bedeli ve 48,20,-USD işlemiş faiz olmak üzere toplanı ( 1.508,04.USD + 48.26.USD Talep Gibi - ) 1.556,30.-USD talep edebileceği hususları rapor edilmiştir.
Birleşen dosya yönünden alınan ek raporda özetle; davaya konu faturaların ... Alışveriş Merkezi ... mağazasına ilişkin 2015 yılı Nisan-Haziran reklam katkı payı alacağından kalan 219,66-Euro ile 2016 yılı Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül ve Ekim-Aralık aylarına ilişkin toplam 5.807,22-Euro reklam katkı payı alacağına ilişkin olduğu, taraflar arasında düzenlenen sözleşmeye göre kiracıların kiralanan dükkânın beher metrekaresi başına aylık 2-Euro+KDV tanıtım katkı payı ödeneceğinin kararlaştırılmış olduğu, ödemenin her 3 aylık dönem içinde TCMB'nin Euro döviz satış kuru üzerinden TL olarak düzenleneceği, faturaların tebellüğ tarihinden itibaren 3 gün içinde ödenmesinin kararlaştırıldığı, ödemede temerrüde düşülmesi halinde, TL bazında aylık 7,5 temerrüt faizi işletileceği kararlaştırılmış olduğu, buna göre davacının kendi defterlerinde takip tarihi itibariyle davalıdan 6.026,82-Euro karşılığı 19.566,82-TL alacaklı durumda olduğu, davacının TL bazında aylık % 7,5 temerrüt faizi işletme hakkına sahip olduğu, yapılan faiz hesaplamasında, davacının 5.795,11-TL faiz alacağı bulunduğu, bu tutarın takip tarihindeki Euro karşılığı 1.707,50-Euro olduğu rapor edilmiştir.
Esas Dosya Yönünden Yapılan İncelemede; Taraflar arasında ... Alışveriş Merkezi ... mağazasına ilişkin 11/06/2015 tarihli tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşme düzenlendiği, sözleşme hükümleri uyarınca, sözleşmede belirtilen faaliyetlerin gerçekleştirilmesi amacı ile kiracı, sözleşmedeki şartlar altında aylık tanıtım katkı payı ödemeyi kabul ettiği, kira sözleşmesinin başlangıç tarihinden kira sözleşmesinin bitimine kadar mağaza alanı metrekaresi başına 3,00-ABD Doları + KDV aylık tanıtım katkı payını ödeme tarihinde geçerli olan TCMB ABD Doları satış kuru üzerinden, Türk Lirası olarak her 3 aylık dönemin ( Ocak, Nisan, Temmuz, Ekim ) başında düzenlenecek ilgili faturanın tebellüğünden itibaren 3 gün içinde nakden ve peşin olarak ödeneceği, ödemede temerrüde düşülmesi halinde davacının ABD Doları bazında aylık % 2 temerrüt faizi işletme hakkına sahip olacağı düzenlenmiştir. 2016 yılı Ekim-Aralık dönemine ait 1 adet fatura bedeli ödenmemesi nedeni ile 1.508,04-USD fatura alacağı ve 48,26-USD işlemiş faiz ile birlikte davalı şirket aleyhine takip başlatıldığı anlaşılmıştır. Bu itibarla davalı şirketin taraflar arasındaki sözleşmeden kaynaklanan 3 er aylık dönemden oluşan 1 adet faturaya dayalı reklam katkı payı alacağı bulunduğu, takip tarihi itibariyle fatura bedelinin ödendiği davalı tarafça ispat edilemediğinden, davalının takip dosyasına yaptığı itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmiştir.
Davacı taraf, USD üzerinden başlattığı takip dosyalarında, asıl alacak dışında aylık % 2 oranında USD üzerinden işlemiş faiz talep etmiş ise de; sözleşme hükümleri uyarınca tanıtım katkı payının her 3 aylık dönemin başında düzenlenecek ilgili faturasının tebellüğünden itibaren T.C. Merkez Bankası Amerikan Doları satış kuru üzerinden Türk Lirasına çevrilerek Türk Lirası olarak nakden ve peşin olarak ödeneceği, ödemede temerrüde düşülmesi halinde davacının ABD Doları bazında aylık % 2 temerrüt faizi işletileceği düzenlenmiştir. Bu sebeple ilgili faturanın davalıya tebliğ edildiği ispatlanamadığı ve ayrıca takibin ödeme tarihindeki T.C. Merkez Bankası Amerikan Doları satış kuru üzerinden Türk Lirasına çevrilerek Türk Lirası üzerinden değil USD üzerinden başlatıldığı anlaşılmakla, davalının takip tarihinden önce temerrüde düşürülmediği kanaatine varılmakla, işlemiş faiz yönünden talebin reddine karar verilmesi gerekmiş ise de; hükmün tefhim edildiği kısa kararda sehven işlemiş faiz alacağı yönünden de talebin kabulüne karar verildiği, usul yasası uyarınca hakim tefhim ettiği kararla bağlı olduğu, sonradan hükmün yanlış olduğu anlaşılmış olsa bile artık hükmün değiştirilemeyeceği, hükme karşı kanun yoluna gidilmesi halinde üst mahkeme tarafından kararın bozulması halinde mahkeme ancak o zaman davaya tekrar el koyabileceğinden, hükmün tefhim edildiği şekilde karar verilmiştir.
Birleşen Dosya Yönünden Yapılan İncelemede; Taraflar arasında ... Alışveriş Merkezi ... mağazasına ilişkin 12/02/2014 tarihli tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşme düzenlendiği, sözleşme hükümleri uyarınca, sözleşmede belirtilen faaliyetlerin gerçekleştirilmesi amacı ile kiracı, sözleşmedeki şartlar altında aylık tanıtım katkı payı ödemeyi kabul ettiği, kira sözleşmesinin başlangıç tarihinden kira sözleşmesinin bitimine kadar mağaza alanı metrekaresi başına 2,00-Euro + KDV aylık tanıtım katkı payını ödeme tarihinde geçerli olan TCMB Euro döviz satış kuru üzerinden, Türk Lirası olarak her 3 aylık dönemin ( Ocak, Nisan, Temmuz, Ekim ) başında düzenlenecek ilgili faturanın tebellüğünden itibaren 3 gün içinde nakden ve peşin olarak ödeneceği, ödemede temerrüde düşülmesi halinde davacının TL aylık bazında aylık % 7,5 temerrüt faizi işletme hakkına sahip olacağı düzenlenmiştir. 2015 yılı Nisan-Haziran reklam katkı payı alacağından kalan 219,66-Euro ile 2016 yılı Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül ve Ekim-Aralık aylarına ilişkin toplam 5.807,22-Euro reklam katkı payı alacağına ilişkin ödenmemesi nedeni ile 6.026,82-Euro fatura alacağı ve 4.165,83-Euro işlemiş faiz ile birlikte davalı şirket aleyhine takip başlatıldığı anlaşılmıştır. Bu itibarla davalı şirketin taraflar arasındaki sözleşmeden kaynaklanan 3 er aylık dönemden oluşan 4 adet faturaya dayalı reklam katkı payı alacağı bulunduğu, takip tarihi itibariyle fatura bedelinin ödendiği davalı tarafça ispat edilemediğinden, asıl alacak miktarı olan 6.026,82-Euro miktar yönünden takibin devamına karar verilmiştir.
Davacı taraf, Euro üzerinden başlattığı takip dosyasında, asıl alacak dışında aylık % 7,5 oranında Euro üzerinden işlemiş faiz talep etmiş ise de; sözleşme hükümleri uyarınca tanıtım katkı payının her 3 aylık dönemin başında düzenlenecek ilgili faturasının tebellüğünden itibaren 3 gün içinde 1. günündeki T.C. Merkez Bankası Euro döviz satış kuru üzerinden Türk Lirasına çevrilerek Türk Lirası olarak nakden ve defaten olarak ödeneceği, ödemede temerrüde düşülmesi halinde davacının TL bazında aylık % 7,5 temerrüt faizi işletileceği düzenlenmiştir. Bu sebeple ilgili faturaların davalıya tebliğ edildiği ispatlanamadığı, ayrıca takibin 1. günündeki T.C. Merkez Bankası Euro döviz satış kuru üzerinden Türk Lirasına çevrilerek Türk Lirası üzerinden değil Euro üzerinden başlatıldığı anlaşılmakla, davalının takip tarihinden önce temerrüde düşürülmediği kanaatine varılmakla, işlemiş faiz yönünden talebin reddine karar verilmiştir.
Asıl dosya ve birleşen dosyada davalının aleyhine girişilen icra takiplerin asıl alacak miktarlarının tamamına haksız ve kötüniyetli olarak itiraz ettiği, dava İİK.nun 67. maddesi uyarınca açılan itirazın iptali davası olup, icra takibi faturadan kaynaklanan alacağın tahsiline yönelik olduğu, bu durumda açılan itirazın iptali davasında hüküm altına alınan alacak bilinebilir, bir başka deyişle likit olduğundan hükmedilen asıl alacak miktarının % 20'si oranında davacı yararına tazminata hükmedilmesi gerektiği sonucuna varılarak aşağıda belirtildiği şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM:Gerekçesi Yukarıda Açıkladığı Üzere;
1-Asıl Dava Yönünden DAVANIN KABULÜ İLE,
Davalının ... İcra Md.nün ... e. Sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın iptali ile takibin asıl alacak: 1.508,04-USD, işlemiş faiz: 48,26-USD olmak üzere toplam 1.556,30-USD üzerinden devamına,
Takip tarihinden itibaren asıl alacağa aylık % 2 oranında temerrüt faizi uygulanmasına,
Asıl alacak olan 1.508,04-USD nin takip tarihindeki kur karşılığı olan 5.190,80-TL nin % 20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
2-Birleşen dosya yönünden; DAVANIN KISMEN KABUL KISMEN REDDİ İLE,
Davalının ... icra Md.nün ... E. Sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın kısmen iptali ile takibin asıl alacak olan 6.026,82-Euro üzerinden devamına,
Takip tarihinden itibaren asıl alacağa kamu bankalarının 1 yıllık Euro mevduatına uyguladığı en yüksek faizin uygulanmasına,
Asıl alacak olan 6.026,82-Euro ya takip tarihindeki kur karşılığı olan 20.454,60-TL nin % 20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
3-Asıl davada alınması gerekli olan 365,86- TL karar ve ilam harcından peşin alınan 91,49-TL nin düşümü ile eksik kalan 274,37-TL bakiye ilam harcının davalıdan alınarak hazineye irad kaydına,
4-Birleşen davada alınması gerekli olan 1.397,27- karar ve ilam harcından peşin alınan 417,81-TL nin düşümü ile eksik kalan 979,46-TL bakiye ilam harcının davalıdan alınarak hazineye irad kaydına,
5-Asıl dosyada davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden, hüküm tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT uyarınca hesap ve takdir olunan 2.725,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
6- Birleşen dosyada davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden, hüküm tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT uyarınca hesap ve takdir olunan 2.725,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
7- Asıl dosya ve birleşen dosyada davacı tarafından yatırılan toplam ( 91,49-TL + 417,81-TL ) 509,30-TL peşin harç davalı tarafından ödenmesine karar verilen karar ilam harcından düşüldüğünden bu miktarın ( 509,30-TL ) davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bunun dışında davacı tarafça sarf edilen dava açılış gideri: 72,00-TL ( her iki dava yönünden başvurma ve vekalet harcı ) davetiye ve posta gideri: 135,55-TL, bilirkişi ücreti: 800,00-TL olmak üzere toplam: 1.007,55-TL yargılama giderinden kabul/red oranı (% 64.60) üzerinden hesaplanan 650,80-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, fazlaya ilişkin yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,
8-Davacı tarafça yatırılan gider avansından bakiye kalan kısmın karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,
Dair davacı vekilinin yüzüne karşı davalının yokluğunda kararın tebliğden itibaren iki hafta içerisinde mahkememize yada mahkememize gönderilmek üzere başka yer Asliye Ticaret Mahkemesine verilecek dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 16/01/2019
Katip ...
e-imzalıdır
Hakim ...
e-imzalıdır