T.C.
İSTANBUL
18. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2017/542 Esas
KARAR NO: 2018/804
DAVA: Menfi Tespit (Ticari İlişkiden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 13/06/2017
KARAR TARİHİ: 02/07/2018
Taraflar arasında görülen davanın mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda:
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
İDDİA VE TALEP : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Dava konusunun davalı Şirketin taraflarına tahakkuk ettirdiği 15.401,10 TL ve 6.630,50 TL’ lik olmak üzere toplamda 22.031,60TL borçlu olmadıklarım tespiti amacıyla menfi tespit davası açtıklarını, Müvekkili Şirket ile Davalı .... arasında abonelik esasına göre 27.04.2016 tarihinde sözleşme imzalandığını, Sözleşmeye taraf ... personellerinin 2017 Şubat ayının başından başlayarak ... Mah. ... Cad. No:... Sok. .../... adresinde faaliyet gösteren müvekkili Şirkete ait ... AVM’ ye gün aşırı kontrol adı altmda ziyarete gelindiği ve müşterileri rahatsız edici şekilde hareketlerde bulunduklarını, 2017 şubat ayında müvekkile ait binada 4 adet sayaç bulunduğu, bu sayaçlardan bir adetinin Vadofone Şirketi’ ne ait baz istasyonu tarafından kullanıldığım, 1 adetin ... baz istasyonu tarafından kullanıldığını, 1 adetin ... isimli bir şahısa ait olduğu geri kalan 1 adeti müvekkiline ait olduğu müvekkili ve ... personeli tarafından belirlendiğini, ... Personelleri tarafından ...’ ın söz konusu adreste oturmadığını ve şahsa ait elektrik sayacının müvekkili tarafından devir alınması gerektiğinin müvekkiline bildirildiği, müvekkilinin bu devri istemediği ancak devirin zorunlu olmasının ve devamlı kontrollere gelerek müvekkilini taciz etmeleri üzerine 20.02.2017 tarihinde ...’ a ait elektrik sayacını müvekkilinin devraldığını, 23.03.2017 tarihinde ... Personeli tarafından müvekkilinin iş yerine gelindiği sayaç kontrolü sırasında kaçak elektrik kullanımı olduğuna dair hukuka aykırı bir tutanak tanzim edildiğini, Davalı Şirket personellerinin ilk önce ...’ a ait olan elektrik sayacının aboneliğini müvekkilinin üstüne alması için baskı yaptığını, daha sonra ise söz konusu elektrik sayacı üzerinden kaçak elektrik kullanımı olduğuna dair hukuki geçerliliği olmayacak bir tutanak düzenlenerek müvekkilinin borç yükü altına sokulduğu, hâlbuki müvekkil şirketin elektrik kullanımından dolayı bütün borçlarını zamanında ifa ettiğini, Müvekkili şirket ortağı ... tarafından ... itiraz numarası ile ...’ a itiraz ettiğini ve borcu kabul etmediğini ancak davalı şirketin elektrik dağıtım faaliyetini borç ödenmediği takdirde ifa etmeyeceklerini belirttiklerini, İzah edilen nedenlerle dava konusu Kaçak Elektrik Tüketim Tahakkuk’ una dair düzenlenen tutanağın iptaline karar verilmesini talep ettiğini belirtmiştir.
SAVUNMA VE KARŞI TALEP : Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Davacının dava konusu 15.401,10TL ve 6.630,50TL tutarlı kaçak ve ek kaçak tahakkuklarından sorumlu olmadığının tespiti istemiyle açmış olduğu davanın tamamen. haksız olduğunu ve reddi gerektiğini, Davacı ile ... arasında 27.04.2016 tarihinde ... nolu abonelik sözleşmesi imzalandığını, ... nolu tesisatta müvekkili ... kaçak kontrol ekipleri tarafından usulüne uygun olarak yapılan 23.03.2017 tarihli kontrollerde; Sayaç dışında harici hat çekilerek kaçak elektrik kullanımı tespit edildiği, davacıya ... seri numaralı zabıt düzenlendiği, tespit anında harici hattan çekilen gücün 13.200W olarak görüldüğü, Kaçak kullanımına dair 26.04.2016 tarihli abonelik sözleşmesi kurulduğu tarihten öncesinde Kayıtsız sayaç devre dışı bırakılarak direk bağlı kullanım yapıldığı nın tespit edildiği, Müvekkili Şirket tarafından 26.04.2016 tarihli Direkt bağlı kaçak kullanımı tespit zaptından mükerrer alınarak ve tutanak tarihinde yürürlükte bulunan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği hükümleri doğrultsunda harici hattan çekilen güç üzerinden 23.03.2017 ile 24.09.2016 tarihleri arası 180 günlük 15.401,10TL bedelli kaçak, 24.09.2016 ile 26.04.2016 tarihleri arasında 151 günlük 6.630,50TL bedelli kaçak ek tahakkuku davacıya tahakkuk edildiğini belirtmiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE :
Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, Dava; Davacının, davalı Şirketin taraflarına 15.401,10 TL ve 6.630,50 TL’ lik olmak üzere toplamda 22.031,60 TL bedelli kaçak elektrik tahakkukundan dolayı davacıya borçlu olmadıklarını tespiti amacıyla açılan menfi tespit davasıdır.
Deliller; Dosya Mevcudu, İlgili faturalar, Kaçak/Usulsüz Elektrik Kullanım Tespit Tutanağı,
Mahkememiz dosyasından 31/05/2018 tarihli bilirkişi raporu alınmıştır.
... Elektrik Dağıtım ... seri numaralı 23.03.2017 tarihli Kaçak/Usulsüz Elektrik Kullanım Tespit Tutanağında; ... Mah. ... Cad. No:91... ÂVM .../... adresinde ... San. ve Tic. Ltd. Şti. adına Ticarethane abone grubu olarak kayıtlı abonenin tesisatında ... seri numaralı sayaçtan harici hat alınarak enerji kullanıldığı ve harici devreden çekilen akımın R:12AS: 10 A T: 9 A olduğu, harici hata bağlı 2 adet salon tipi klima ve güçlerinin 2X6600 W =13200W olduğu tespit edilmiştir.
Dosya münderecatında ... nolu 23.07.2017 tarihli kaçak tespit tutanağı ile ... nolu 26.04.2016 tarihli(EK2) kaçak tespit tutanağı olmak üzere 2 tutanak olduğu, ekteki elektrik sayaç fotoğraflarındaki ölçülen akım değerlerinin ... nolu tutanağa ait olduğunun anlaşıldığı, ancak gerek davalı Avukatı beyanından gerekse Kaçak Elektrik Tüketim Tahakkuku ve Ek tahakkuku işlemleri incelenmesinden tahakkuk işlemlerinin ... nolu tutanak kapsamında düzenlendiği bu durumda dava konusunun ... nolu tutanak olduğu, 26.04.2016 tarihli ... nolu ile 23.07.2017 tarihli (EKİ) ... nolu kaçak tespit tutanaklarında ... seri nolu ... model makel marka sayaca ait elektrik hattı için kaçak işleminin uygulandığı, 26.04.2016 tarihli ... nolu kayıtsız sayaç kullanımı ile ilgili tutulan kaçak tespit tutanağında Davacı ... San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin kaşesinin olduğu ve davacı firmanın tutulan söz konusu kaçak tutanağına istinaden 27.04.2016 tarihinde Davalı firma ile perakende satış sözleşmesi yaptığı, 26.04.2016 tarihinde tutulan ... tutanak ile dava konusu ... nolu tutanakta avm sayac seri numarası kayıt altına alındığından ... nolu tutanağın da Davacı ... San, ve Tic. Ltd. Sti’ ne ait olduğu, 26.04.2016 tarihli ... nolu ile 23.07.2017 tarihli (EKİ) ... nolu kaçak tespit tutanaklarının da ... seri nolu 2009 model makel marka sayaça ait elektrik hattı için tutulduğu, ... nolu Kaçak tutanağından ... seri nolu sayacın Davacı ... San. ve Tic. Ltd. Şti’ ne ait olduğunun anlaşıldığı, davacı tarafından sunulan belgelerle de bu durumun aksinin ispatlanmadığı, hal böyle olunca dava konusu ... nolu kaçak tutanağı işleminin davacıya ilgili yönetmelik kapsamında uygulanması gerektiği anlaşılmıştır.
14/3/2013 tarihli ve 6446 sayılı Elektrik Piyasası Kanununa dayanılarak hazırlanan ve 08 Mayıs 2014 günlü resmi gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği Kaçak ve Usulsüz Elektrik Eneıjisi Tüketimi başlığı altında yapılan değerlendirmede;
Yönetmeliğin 26/1 maddesinde Gerçek veya tüzel kişinin; a) Kullanım yerine ilişkin olarak; perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi, b) Dağıtım sistemine veya sayaçlara veya ölçü sistemine ya da yapı bina giriş noktasından sayaca kadar olan tesisata müdahale ederek, tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle enerji tüketiminin kaçak elektrik enerjisi tüketimi olduğu hüküm altına alınmıştır.
... seri numaralı Kaçak/Usulsüz Elektrik Tespit Tutanağında Davacı ... San. ve Tic Ltd. Şti.’ nin sayaç harici hat alarak eneıji kullandığının tespit edildiği, Emsal Yargıtay kararları dikkate alındığında Yetkili kurum tarafından tutulan kaçak elektrik tutanağının aksi sabit oluncaya kadar geçerli olduğu kabul edilmiştir. (3. Hukuk Dairesi 2017/17168 E., 2018/240 K. , 3. Hukuk Dairesi 2017/11751 E.,2017/16387 K. ) Davacı taraf tutanağın aksini ispat edememiştir. Sayaç harici hat eneıji kullanımının yönetmelik kapsamında kaçak elektrik tüketimi olduğu da yönetmeliğin 26.maddesi 1. Fıkrası b bendinde belirtilmiştir.
Yönetmeliğin 28/3 maddesinde; Mühürlenmiş sayaçtan geçirilmeksizin ayrı bir hat çekilerek birtakım cihazlar kaçak olarak beslenmiş ise, tüketilen elektrik enerjisi sadece bu hat üzerindeki cihazların kurulu gücü dikkate alınarak hesaplanacağı hüküm altına alınmıştır.
... seri nolu tutanakta harici hatta kullanılan kurulu gücün toplam 13,2 kW olduğu belirtilmiştir.
a) Yönetmeliğin 29/1-b maddesinde ;
Kullanım yerine ilişkin olarak; perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma yapılmış olan yerler için, kaçak elektrik eneıjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez. Ancak, savactan geçirilmeden avrı bir hatla kaçak elektrik enerjisi kullanımının tespiti halinde, kullanım süresi esas alınır. Ancak bu süre 180 günü geçemez.
(1) numaralı alt bentte belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak (1) numaralı alt bent çerçevesinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren, doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik eneıjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır.
Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı, 12 ayı geçemez. Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı almmaz.26 ncı maddenin birinci fıkrasının (a) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre; doğru bulgu ve belgelere dayandırılması kaydıyla kaçak elektrik enerjisi kullanılmaya başlandığı tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süre olup bu süre 12 ayı geçemez. Doğru bulgu ve belgelerin bulunmaması halinde bu süre 90 gün olarak alınır.” hükmü yer almaktadır.
... nolu kaçak tespitinin yapıldığı tarih (23.07.2017) ile kaçak kullanımı başladığı tarih tarih('26.04.2016) arasındaki gün sayısının 331 gün olduğu İlgili yönetmelik kapsammda_ayn bir hatla kaçak elektrik enerjisi kullanımının tespiti halinde sürenin maksimum 180 gün olduğu göz önüne alındığında kalan 151 gün ek normal tüketim olarak hesaplanacaktır. (Dosya münderecatmda ... kaçak tespit tutanağında belirtilen ... seri numaralı savac adına ... tarafından yapılmış sayaç okuma, sayaç değiştirme vb. olmadığı göz önüne alınarak gün hesabı yapılmıştır.
Yönetmeliğin 29/2-a maddesinde Diğer abonelerde; günlük çalışma süresi 8 saat kabul edileceği belirtilmiştir. (ticarethane)
180 günlük tüketim miktarı: 13.2X8X180=19.008 kW
151 günlük ek normal tüketim 13.2X8X151=15.945 kW alınacaktır.
Kaçak Elektrik Enerijisi faturalandırılması: Yönetmeliğin 30. maddesinde:
(2) Kaçak elektrik enerjisi kullandığı tespit edilen tüketicinin, 29 uncu madde çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dahil olduğu abone grubuna kaçak elektrik enerjisi kullandığı dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen fonsuz tarifenin 1,5 (bir buçuk) katı ile çarpılarak, kaçak enerji bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir.
(4) Tüketicinin aynı veya başka bir kullanım yerinde mükerrer kaçak elektrik enerjisi kullandığının tespiti durumunda, kaçak elektrik enerjisi kullanımının tespit edildiği tarihte yürürlükte olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen fonsuz tarifenin 2 (iki) katr göz önüne alınarak hesaplama yapılır.” Hükümleri yer almaktadır.
Davacı ... Şirketinin ... kaçak tutanağı ile ve dava konusu ... kaçak tutanağı ile kaçak kullanımım birden fazla tekrarladığı göz önüne alındığı takdirde ceza kat sayısı, ilgili yönetmelik kapsamında fonsuz tarifenin 2 katı olarak alımlacaktır.
... nolu Kaçak tutanağına istinaden Cezalı Kaçak Elektrik ve Ek normal tüketim toplamı (15.401,13+6.621,04) 22.022,17 TL olarak hesaplanmıştır.
Dosya münderecatında bulunan ... ve .... seri nolu kaçak tespit tutanaklarındaki ... seri nolu sayacın Davacı ... San. ve Tic. Ltd. Şti’ ne ait olduğunun anlaşıldığı,
Dava konusu ... seri nolu kaçak tespit tutanağına istinaden 08 Mayıs 2014 günlü Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği Kaçak ve Usulsüz Elektrik Enerjisi Tüketimi hükümlerine göre yapılan değerlendirmede; davacı ... San, ve Tic. Ltd. Şti’ nin sayaç dışı harici hattan elektrik enerjisi kullandığı, kullanılan kaçak elektrik tüketim bedelinin vergiler ve fonlar dahil toplamının (15.401,13+6.621,04) 22.022,17 TL (Yirmi İki Bin Yirmi İki Türk Lirası On Yedi Kuruş) olduğu anlaşıldığından davanın reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulması gerekmiştir.
HÜKÜM :
1-Davanın reddine,
2-Alınması gerekli 35,90 TL karar ve ilam harcından peşin alınan 376,25 TL'den mahsubu ile artan 340,35 TL'nin karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya iadesine,
3-Davalı vekille temsil olunmakla red üzerinden hesaplanan karar tarihinde yürürlükte bulunan A.A.Ü.T. gereğince hesap ve taktir olunan 2.643,79 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya ödenmesine,
4-Davacı tarafça yapılan yargılama giderlerinin kendi üzerinde bırakılmasına,
5-Davacı tarafça yatırılan gider avansından geriye kalan kısmının karar kesinleştiğinde ve talep halinde iadesine,
Taraf vekillerinin yüzlerine karşı, kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemesine İstinaf Kanun yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 02/07/2018
Katip e-imzalıdır Hakim e-imzalıdır