T.C.
İSTANBUL
18. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2017/576
KARAR NO: 2018/1404
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 22/06/2017
KARAR TARİHİ: 27/12/2018
DAVA : Davacı vekili mahkememize ibraz ettiği dava dilekçesi ile, dava dışı ... Ltd Şti ile müvekkili banka arasında imzalanan genel kredi sözleşmesinin davalıların müşterek borçlu müteselsil kefil olarak imzaladıklarını, kredi borcunun ödenmemesi ... Noterliğinin 08/08/2016 tarih ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile kat edildiğini, yine ödenmemesi üzerine ... İcra Müdürlüğünün ... esas nolu dosyası ile ilamsız takip başlattıklarını,( aynı alacakla ilgili ihtiyati haciz kararı aldıklarını ve ihtiyati haciz kararının ... İcra Müdürlüğünün ... esas nolu dosyası infaz edildiğini, ) davalıların borca ve ferilerini itiraz ederek takibi durdurduğunu belirterek itirazın iptali ile icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP : Davalılara usulüne uygun şekilde tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi vermedikleri görülmüştür.
DELİLLER VE GEREKÇE: Dava, itirazın iptali istemine ilişkindir.
Deliller, ... İcra Müdürlüğünün ... esas nolu dosyası, genel kredi sözleşmesi, ... Noterliğinin 08/08/2016 tarih ... nolu kat ihtarı, ekstreler, faiz genelgesi, banka kayıtları, bilirkişi incelemesi.
... İcra Müdürlüğünün ... esas nolu sayılı dosyası alınıp incelendiğinde, davacı tarafından davalı aleyhine 730.256,69 TL asıl alacak, 73.190,62 TL faiz, 2.906,85 TL masraf ,24,58 TL KKDF, 2.323,84 BSMV olmak üzere toplam 808.702,58 TL alacağın yıllık %54 faizi ile birlikte tahsili ayrıca teminat mektupları nedeniyle 345.696,52 TL ve çek sorumluluk bedeli nedeniyle 1.290,00 TL gayri nakdi kredi alacağının deposunun talep edildiği borçlular tarafından süresinde borca ve ferilerine itiraz edilerek takibin durdurulduğu görülmüştür.
01/02/2018 tarihli duruşma gününe davacı tarafça mazeretsiz olarak gelinmemesi nedeniyle dosya işlemden kaldırılmış, temlik alan ... AŞ tarafından temlikname sunularak işlemden kaldırılan dosyanın yenilendiği görülmüş, temlikname incelendiğinde , ... AŞ tarafından nakdi alacakların ... AŞ ye temlik edildiği, gayri nakdi alacakların temlik dışı bırakıldığı görülmüş, temlik alan davaları takip etmeye başlanmıştır.
Dosya banka kayıtları üzerinde inceleme yetkisi de verilerek, hesap bilirkişisine tevdi edilmiş, 01/11/2018 tarihli rapor incelendiğinde; banka ile dava dışı ... arasında 13/10/2010 tarihinde 2.000.000 TL bedelli genel kredi sözleşmesi imzalandığı, davalıların sözleşmeye kefil olarak imzaladıkları, hesabın 8/8/2016 tarihinde kat edildiği, kat ihtarı ile 766.406,18 TL nakdi kredinin ödenmesi ayrıca toplam 347.771,07 TL gayri nakdi alacağın deposunun istenildiği, kat ihtarının asıl borçluya 10/08/2016 tarihinde tebliğ edildiği yine kefil ...'e 10/08/2016 tarihinde tebliğ edildiği, diğer borçluya çıkartılan tebligatın ise bila tebliğ iade edildiği görülmüş, temerrütün 12/08/2016 tarihi itibariyle oluştuğu tespit edilmiştir.
Akdi faiz %60 olup, sözleşmeye göre akdi faizin %25 fazlası olan %75 ise temerrüt faizi miktarı olduğu ancak davacı tarafından takip talebinde %54 oranında temerrüt faizi talep ettiğini, temerrüt tarihi itibariyle akdi faiz miktarına göre hesap edilen asıl alacak tutarının 769.303,19 TL olduğu, davacı tarafın takip talebinde 730.256,69 TL asıl alacak istediği, taleple bağlılık kuralı gereğince bu miktarın esas alınması gerektiği bu miktar üzerinden takip tarihine kadar temerrüt faizi olarak istenen %54 göre hesaplama yapıldığında 730.256,69 TL asıl alacak, 30.670,75 TL işlemiş faiz, 1.533,54 TL BSMV olmak üzere toplam alacak miktarının 762,460,98 TL olduğu, masraf ve KKDF kapsamında davacı tarafın delil sunmadığından bu kalemleri talep edemeyeceğinin raporda belirtildiği görülmüştür.
Temlik sözleşmesi incelendiğinde sadece nakdi alacakların temlik edildiği gayri nakdi alacakların ise temlik edilmediği görüldüğünden , ... AŞ nin gayri nakdi alacakların deposu yönünden açtığı davayı , dosyanın işlemden kaldırılması ve 3 aylık süresi içerisinde yenilememesi nedeniyle bu kısım yönünden davanın açılmamasına, nakdi alacaklar açısından ise toplanan deliller alınan bilirkişi raporuna göre,
Temlik alan ... AŞ nin nakit alacaklar yönünden davasının kısmen kabulüne, davalıların ... İcra Müdürlüğünün ... esas nolu takip dosyasına yapmış olduğu itirazın kısmen iptali ile takibin; 730.256,69 TL asıl alacak , 30.670,75 TL işlemiş faiz, 1.533,54 TL BSMV olmak üzere toplam 762.460,98 TL alacak üzerinden takibin devamına, asıl alağa takip tarihinden itibaren yıllık %54 oranında temerrüt faizi uygulanmasına, 152.492,19 TL icra inkar tazninatının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine, temlik alan davacının fazlaya ilişkin talebinin reddine aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM : Yukarıda izah edilen sebep ve gerekçelere göre;
1-Davacı ... AŞ nin gayrinakit alacaklarının deposu yönünden açtığı itirazın iptali davasının açılmamış sayılmasına,
a)Davalılar vekille temsil edildiğinden 2.180,00 TL vekalet ücretinin davacı ... AŞ den alınarak davalara verilmesine,
b)Gayri nakdi kredi açısından 35,90 TL karar ve ilam harcı alınması gerektiğinden ve bu miktar harç 22.06.2017 tarihli harç makbuzu ile yatırıldığından yeniden alınmasına yer olmadığına
2-Temlik alan ... AŞ nin nakit alacaklar yönünden davasının kısmen kabulüne, davalıların ... İcra Müdürlüğünün ... esas nolu takip dosyasına yapmış olduğu itirazın kısmen iptali ile takibin;
730.256,69 TL asıl alacak , 30.670,75 TL işlemiş faiz, 1.533,54 TL BSMV olmak üzere toplam 762.460,98 TL alacak üzerinden takibin devamına,
Asıl alağa takip tarihinden itibaren yıllık %54 oranında temerrüt faizi uygulanmasına,
152.492,19 TL icra inkar tazninatının davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine,
Temlik alan davacının fazlaya ilişkin talebinin reddine,
3-Davacı temlik alan ... vekille temsil edildiğinden 44.448,44 TL vekalet ücretinin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacıya verilmesine,
4-Davalılar vekille temsil edildiğinden 5.436,58 TL vekalet ücretinin temlik alandan ...'tan alınarak davalılara verilmesine,
5-Davacı tarafından yatırılan 9.731,21 TL peşin harcın davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak temlik alan ... AŞ ye verilmesine ,
6-Davacı tarafından yapılan 849,80 TL yargılama giderinin kabul ve ret edilen oranlara göre takdiren 790,00 TL nin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak davacı Temlik alan ...'a verilmesine, bakiyesinin kendi üzerinde bırakılmasına,
7-Taraflarca yatırılan gider avansından kullanılmayan kısmın ilgilisine iadesine,
8-Bu dava sebebiyle 52.083,71 TL karar ve ilam harcı alınması gerektiğinden peşin alınan ( Davada: 9.767,11 - 35,90 = 9.731,21 + İcrada :4.043,51 TL ) 13.774,72 TL nin mahsubu ile bakiye 38.308,99 TL nin davalılardan müştereken ve müteselsilen alınarak hazineye irat kaydına,
Davacı temlik alan vekilinin yüzüne karşı davalının yokluğunda , kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemesine İstinaf Kanun yolu açık olmak üzere oybirliği ile verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 27/12/2018
Başkan ... Üye ... Üye ... Katip ...
e-imzalıdır e-imzalıdır e-imzalıdır e-imzalıdır
HARÇ BEYANI
52.083,71 TL İ.H.
13.774,72 TL P.H.
38.308,99 TL B.İ.H.
DAVACI SARFI
36,00 TL İlk Masraf
600,00 TL Bilirkişi ücreti
213,80 TL Tebligat ve tezkere
849,80 TL