T.C.
İSTANBUL
18. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2017/734 Esas
KARAR NO: 2018/775
DAVA: İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 16/08/2017
KARAR TARİHİ: 27/06/2018
Taraflar arasında görülen davanın mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda:
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili şirket tarafından davalıya 11.4.2016 tarihli fatura ile yağmur suyu ızgarası, baca kapağı gibi döküm ürünleri satışının yapıldığını, davalı tarafından herhangi bir ödeme yapılmadığını, davalının, müvekkili tarafından satışı yapılan ürünlere ve kesilen faturaya bugüne kadar hiçbir itirazının olmadığını ancak taraflarınca alacağın tahsili amacı ile ... 2.İcra Müdürlüğünün ... E. sayılı dosyasına itiraz ettiklerini belirterek, icra dosyasında 7.351,40-TL asıl alacak için yapılan itirazın iptali ile takibin devamına, takipten itibareni işleyecek avans faizinin davalıdan tahsiline, alacağın % 20 sinden aşağı olmamak kaydı ile icra inkar tazminatı ödenmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalıya usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen dava cevap vermemiş ancak, 27/06/2018 tarihli duruşmaya katılan davalı şirket yetkilisi beyanında; ticari defterlerinin muhasebecilerinde olduğunu ve kendisinden geri alamadıklarını, kendilerinden ücret talep ettiğini, bu konuda savcılığa şikayette bulunduklarını, ticari defterlerini teslim alamadıklarından dolayı mahkemeye sunamadıklarını, defterleri almış olsaydı karşılıklı bir mutabakat yapıp borçları varsa davacıya ödeyeceklerini ancak defterlerini inceleyememedikleri için borçlarının olup olmadığını tespit edemediklerini bildirmiştir.
... 2.İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasında davacı alacaklının davalı borçlu aleyhine cari hesap ve fatura alacağına istinaden 7.351,40- TL asıl alacak ve 356,12- TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 7.707,52- TL miktar üzerinden takip başlattığı, davalı şirketin süresi içerisinde borca itiraz ederek takip durdurulmasına karar verildiği anlaşılmıştır.
Dosyanın ve ekli icra dosyasının tetkikinden davacı-alacaklı tarafça yapılan ilamsız icra takibine davalı-borçlu tarafından süresi içinde itiraz edildiği ve davacı-alacaklı tarafça yasanın öngördüğü 1 yıllık süre içerisinde mahkememize “itirazın iptali” davası açıldığı anlaşılmaktadır.
Tarafların yasal ticari defter ve kayıtları üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılarak; defterlerde gözüken alacak ve borç kayıtları ile hesap bakiyeleri tespit edilip, iddia , savunma ve itirazlar ile dosyaya sunulan belgeler değerlendirilerek varsa takip tarihi itibariyle davacı alacağının saptanmasına ilişkin mali müşavir bilirkişiden alınan 20/03/2018 tarihli raporda özetle; davacı şirketin 2016 yılına ait kebir defterleri ile ilgili olarak e-defter beratları bastırıldığını, aynı yıla ait envanter defterinin süresi içinde yetkili Noterlikçe tasdik edildiğini, defterlerin davacı lehine delil teşkil ettiğini, davacı şirketin davalı şirket ile ilgili 31.12.2016 tarihli cari hesabında 11.4.2016 tarih 302350 no.lu KDV dahil 7.351,40-Tl bedelli açık fatura kestiği, 1.1.2016 tarihinde davalı hakkında icra takibi yapıldığını, 11.4.2016 tarihli açık fatura üzerinde ... Bakanlığı mührünündavalı şirketin adı adresi, vergi dairesi, sicil numarası, iş adresi, alt tarafında “ 17 adet yağmur suyu ızgara takımı, 10 adet baca kapağı, yuvarlak delikli , 6 adet baca kapağı yuvarlak deliksiz ve nakliye bedeli “ KDV dahil toplam 7.351,40-Tl bedelin yazılı olduğu, altında son bakiye 7.351,40-TL olduğu, “ emtianın sevk esnasında zarar ve ziyanı müşteriye ait olduğu, sevk anında fiyatların geçerli olduğu hatalı mal verildiği şeklinde iade alınır, işçilik ücreti altında hiçbir zarar ve ziyan talep edilemeyeceğini, nakliyenin müşteriye aittir. Fatura bedelleri fatura tarihinden en geç bir hafta içinde ödenir, her türlü geç ödemeye alık en yüksek kısa vadeli banka kredi faizi oranında vade farkı uygulanır “ yazılı olduğunu, kesilen açık faturanın davalıya ... kargo ile 12.4.2016 tarihinde teslim edildiğini, sevk irsaliyesinin 9.4.2016 tarihinde 17 takım net 974,00- kg. Ağırlık, 10 takım 710,00 kg. Ağırlık, 6 takım 421,00- kg. Ağırlık ile imal edildiği, satılan malların davalıya 9.4.2016 tarihinde gönderildiğini, davacı şirketin davalı şirkete dava ve takip konusu 1 adet kesilen açık fatura için ... Vergi Dairesi Müdürlüğüne 31.5.2016 tarihinde düzenlenerek 24 sırada 1 adet belge ile KDV hariç mal ve hizmetler toplamı 6.230,00-TL olarak kayıt edildiğini, davalı şirketin incelemeye gelmemesi ve defter sunmaması nedeni ile defterlerinin incelenemediğini, davacı şirketin davalı şirketten 27.10.2016 icra takip tarihi itibariyle 7.351,40-TL asıl alacak üzerinden irca takibi yapıldığı, takipte iki hesaplama yapıldıını, takip talebinde belirtilen 7.351,40-TL açık fatura bedeli ile ilgili olarak davacının davalıya ihtarname keşide etmediği, temerrüde düşürmediği, ayrıca davalıya vade farkı faturası kesmediği, dolayısı ile temerrüdün oluşmadığı, buna göre, davacının davalıdan 11.4.2016 tarihli faturası davalıya 12.4.2016 tarihinde teslim edildiği, bu tarihe 8 gün itiraz süresi ilave edildiğinde 20.4.2016 tarihinden 27.10.2016 takip tarihine kadar 7.351,40-TL asıl alacak % 10,50x( 186 gün/360 gün ) =398,81-Tl işlemiş faiz olduu ancak davacı vekili takibinde işlemiz faizi 356,12-Tl talep ettiği için taleple bağlı kalacağı, 7.351,40-Tl asıl alacak +356,12-TL işlemiş faiz= 7.707,52-TL toplam alacak, 2. hesaplamada ise; davacının davalıdan 27.10.2016 takip tarihi itibari ile 7.351,40-Tl asıl alacağa tahsil tarihine kadar tarafların tacir olması nedeni ile ... Bankasının değişen oranlarda avans faiz hesabı yapılması gerekeceği kanaati rapor edilmiştir.
Bilirkişi raporu taraflara tebliğ edilmiş, davalı şirket yetkilisince faturaya ve mal teslimlerine ilişkin herhangi bir itirazda bulunulmamış, yalnızca kendi ticari defterleri ile karşılaştırma yapılamadığından, alacak-borç tutarını tespit edemediklerini bildirmiştir.
Tüm dosya kapsamı incelendiğinde; Taraflar arasında malı alış verişine dayalı ticari ilişki bulunduğu, dosyaya ibraz edilen ve davalı şirket yetkilisince itiraz edilmeyen fatura ve sevk irsaliyesi uyarınca davacı şirketin davalı şirketten mal teslim karşılığı takip tarihi itibariyle 7.351,40-TL fatura alacağı bulunduğu, fatura borcunun ödendiği davalı tarafça ispata elverişli delillerle kanıtlanamadığı, davacının davalıdan takip konusu asıl alacak miktarı kadar alacağı olduğu ispatlanmış olmakla davalının asıl alacak miktarı yönünden icra takibine haksız itirazının iptali ile asıl alacak miktarı bakımından takibin devamına, ancak davalı taraf takip tarihinden önce temerrüde düşürülmediğinden işlemiş faiz yönünden takibin bakiye kalan kısmın iptaline, davalının aleyhine girişilen icra takibinin tamamına haksız ve kötüniyetli olarak itiraz ettiği, dava İİK.nun 67. maddesi uyarınca açılan itirazın iptali davası olup, icra takibi cari hesaptan kaynaklanan alacağın tahsiline yönelik olduğu,bu durumda açılan itirazın iptali davasında hüküm altına alınan alacak bilinebilir, bir başka deyişle likit olduğundan hükmedilen miktarın icra takip tarihi % 20'si oranında İİK.nun 67. maddesi uyarınca davacı yararına tazminata hükmedilmesi gerektiği sonucuna varılarak aşağıda belirtildiği şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Gerekçesi Yukarıda Açıklandığı Üzere;
1-Davanın KISMEN KABUL KISMEN REDDİ İle
Davalının ... 2. İcra Müdürlüğünün ... E. Sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın kısmen iptali ile takibin asıl alacak olarak 7.351,40 TL miktar üzerinden devamına, fazalaya ilişkin talebin reddine,
Asıl alacak tutarı olan 7.351,40 TL'nin %20 oranında icra inkar tazminatnın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
2-Alınması gerekli olan 502,17 -TL karar ilam harcından peşin alınan 87,01-TL nin mahsubu ile noksan kalan 415,16- TL bakiye ilam harcının davalıdan alınarak hazineye irat kaydına,
3- Davalı tarafından yatırılması gereken karar ilam harcından 87,01-TL si davacı tarafından yatırılan peşin harçtan karşılandığından, bu miktarın ( 87,01 -TL) davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bunun dışında davacı tarafından yapılan dava açılış gideri: 36,00-TL ( başvurma ve vekalet harcı ) davetiye gideri: 67,75-TL, bilirkişi ücreti: 600,00-TL olmak üzere toplam: 703,75 - TL yargılama giderinden kabul/red oranı (%95,38 ) üzerinden hesaplanan 671,25- TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, kalanın davacı üzerinde bırakılmasına,
4- Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden kabul edilen miktar üzerinden AAÜT' uyarınca uyarınca hesap ve takdir olunan 2.180,00- TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5- Davacı tarafından yatırılan gider avansından bakiye kalan kısmın karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,
Dair davacı vekili ile davalı şirket yetkilisinin yüzüne karşı kararın tebliğden itibaren iki hafta içerisinde mahkememize yada mahkememize gönderilmek üzere başka yer Asliye Ticaret Mahkemesine verilecek dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.
Katip e-imzalıdır Hakim e-imzalıdır