T.C.
İSTANBUL
18. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2022/825 Esas
KARAR NO: 2024/307
DAVA: Menfi Tespit (Abone Sözleşmesi)
DAVA TARİHİ: 26/11/2022
KARAR TARİHİ: 02/05/2024
YAZIM TARİHİ : 03/05/2024
DAVA: Davacı vekili mahkememize ibraz etmiş olduğu dava dilekçesinde, Müvekkili şirketin uzun yıllardır tekstil sektöründe tekstil ürünlerinin yıkanması ve kurutulması alanında hizmet verdiğini, davalı ... Anonim Şirketi tarafından kısa adıyla ... tarafından ekte sundukları faturada görüleceği üzere müvekkili aleyhine 26.09.2022 tarihinde, '' 30.10.2020-29.11.2021'' tarihleri arasında toplam 365 günlük usulsüz kullanım bedeli olan 512.765,00 TL fatura kesildiğini, kesilen bahse konu faturanın haksız ve mesnetsiz olup hukuka aykırı olduğunu, müvekkili şirketin faturanın kesilmesi neticesinde davalı ... a fatura itirazında bulunduğunu ancak davalının 27.10.2022 tarihli...-MÜŞ 060 - ...sayı numaralı cevabında; '' ...29.11.2021 tarihinde yapılan saha tespitinde, onaylı proje dışı cihazlar eklenmek suretiyle, tesisatınıza tesis edilmiş olan doğal gaz sayacında kapasite aşımı yapılarak usulsüz doğal gaz kullanımı yapıldığı tespit edilmiştir.'' denilerek itirazlarının reddine karar verildiğini, müvekkili şirketin davalının belirtmiş olduğu tespitteki gibi pandemi döneminde yeni almış olduğu makinalar için proje çizdirdiğini ancak onayını henüz almadığını, bununla birlikte tam da pandemi döneminde ekonomik buhrandan kurtulmak için diğer onaylı makinaları doğal gaz sayacı üzerinden kullandığını ve tüm sayaç tüketim bedelini ödediğini ancak bu makinalar kullanılırken hiçbir şekilde kapasite aşımı yapılmadığını, konuyla alakalı Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği 53.madddesinde düzeleme olup buna göre;''Usulsüz doğal gaz kullanımıMadde 53 — (Değişik:RG-9/6/2017- 30091) Müşterinin;a) Dağıtım şirketinin yazılı onayı olmaksızın doğal gaz kullanması,b) Dağıtım şirketinin yazılı onayı olmaksızınbaşka bir bağımsız bölüme sayaç üzerinden doğal gaz bağlantısı yapması,c) Kendi adına sözleşme yapmadan daha önce aynı adresteki müşteri adına doğal gaz kullanması,d) İç tesisatta onaysız tadilat yaparak doğal gaz kullanması,hallerinde dağıtım şirketi tarafından usulsüz doğal gaz kullanım işlemi yapılır ve müşterinin doğal gazı kesilir.Ancak, birinci fıkranın (c) bendindeki hallerde, usulsüz doğal gaz kullanımı tespitinden önce dağıtım şirketine başvuruda bulunulmuş olması ve bunun belgelenmesi durumunda, usulsüz doğal gaz kullanımına ilişkin yaptırım hükümleri uygulanmaz. (Ek cümleler:RG-14/5/2022-31835) Ayrıca, sözleşme sahibinin her türlü hukuki ve mali sorumluluğu üstlendiğine dair dağıtım şirketine yazılı bir taahhütname vermesi kaydıyla aynı adreste yaşayan birinci dereceye kadar alt soy ve üst soy ile eş için kendi adına sözleşme yapmadan yapılan kullanımlar usulsüz kullanım sayılmaz. Bu durumlarda fiili kullanıcının bilgileri dağıtım şirketi tarafından kayıt altına alınarak sistemlerinde gerekli güncellemeler yapılır.Usulsüz doğal gaz kullanımının tespiti halinde dağıtım şirketi tarafından tutanak düzenlenir ve gerekli müdahale yapılır. Doğal gazın kesilmesine neden olan usulsüzlüğün ortadan kalkması halinde, dağıtım şirketi tarafından bu Yönetmeliğin 45 inci maddesi hükümlerine göre işlem yapılır.(Değişik fıkra:RG-14/5/2022-31835) Birinci fıkranın (d) bendindeki hallerde, onaysız yapılan tadilat neticesinde tesisata ilave cihaz eklenmesi ile tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesinin kullanılan sayacın ölçüm aralığını aşması halinde durumun tüketiciye bildirilmesi kaydıyla, yapılan tadilat tarihinden itibaren tüm tüketim faturaları kullanılan tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesi esas alınarak bulunan yeni değer ile adreste bulunan sayacın azami ölçüm kapasitesi arasındaki farka göre tahakkuk ettirilir. Tadilat tarihinin üzerinden 1 (bir) yıldan çok süre geçmesi halinde son 1 (bir) yıllık süre üzerinden işlem yapılır.(Ek fıkra:RG-14/5/2022-31835) Usulsüz kullanım tespiti durumunda fiili kullanıcıya Kurul tarafından belirlenen usulsüz kullanım bedeli yansıtılır.'' denildiğini, yine Enerji Piyasası Düzenleme ve Denetleme Kurumu tarafından 6 Ağustos 2004 tarih ve 25545 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan tebliğ ile,''Kaçak veya Usulsüz Doğal Gaz Kullanımı Durumunda Uygulanacak Usul ve Esaslar'' düzenlendiğini ve 4.madde de;''Dağıtım şirketi, usulsüz doğal gaz kullanımının tespit edilmesi durumunda, tespitin yapıldığı tarihte geçerli olan sayaç açma-kapama bedelinin 3 katına kadar "usulsüz doğal gaz kullanım bedeli" tahsil edilebileceğine ilişkin hükümlere anlaşma ve sözleşmelerde yer verebilir.'' denildiğini, müvekkilinin yukarıda belirtilen yönetmelik ve tebliğ ışığında değerlendirilmesi halinde, kabul etmemekle birlikte müvekkilinin usulsüz kullanım yapsa dahi, sayaç açma-kapama bedelinin 3 katına kadar ceza kesilebileceği Enerji Piyasası Düzenleme ve Denetleme Kurumu tarafından 6 Ağustos 2004 tarih ve 25545 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan tebliğinde belirtildiğini, davalı ... tarafından 26.09.2022 tarihinde müvekkili şirket aleyhine kesilen haksız, mesnetsiz ve hukuka aykırı olan bahse konu tahakkuk eden...numaralı faturaya karşı, icra takibine konu olmadan müvekkilinin borçlu olmadığının tespitini karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP: Davalı vekili cevap dilekçesinde, Müvekkili şirket ...'ın, TTK hükümlerine göre kurulmuş bir özel hukuk tüzel kişisi olarak, 4646 sayılı Doğalgaz Piyasası Kanunu ve Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu’nun bu kanuna dayanarak yürürlüğe koyduğu mevzuata tabi olarak, İstanbul genelinde şehir içi doğal gaz dağıtım hizmetini ifa ettiğini, davacının, ... numaralı tesisatına tahakkuk eden 26.09.2022 Tarih ve... numaralı 512.765,00 TL bedelli faturadan dolayı borçlu olmadığının tespiti ve işbu faturanın iptali istemiyle açtığı davanın haksız olduğunu, davacı ... Ltd. Şti.'nin 2001205822 numaralı tesisatın kayıtlı olduğu ticari işletmenin faaliyette bulunduğu 15 Temmuz Mah. ...Sk. ...Han Merkezi No:.. Bağcılar/İstanbul adresinde ... sözleşme hesap numarasıyla sözleşme yaparak ticari aboneliğini başlatmış ve gaz kullanımına başladığını, 29.11.2021 tarihinde söz konusu tesisatta takılı ... seri numaralı G16 tip sayacında saha tespiti sonucu onaylı proje dışı cihazlar eklenmek suretiyle kapasite aşımı yapılarak usulsüz doğal gaz kullanımı yapıldığının tespit edildiğini, bu doğrultuda, davacıya mevzuat hükümlerine binaen 26.09.2022 Tarih ve... numaralı 512.765,00 TL bedelli fatura tahakkuk ettirildiğini,
müvekkil şirket tarafından yapılan saha tespitinde davacı tarafından onaylı proje dışı cihazlar eklenmek suretiyle usulsüz doğal gaz kullanımı yapıldığının tespit edildiğini ve işbu durumun tutanak altına alındığını, davacı tarafından da dava dilekçesinde mevzuata aykırı şekilde usulsüz kullanım yapıldığının ikrar edildiğini, dolayısıyla davacının hukuka ve gerçeğe aykırı iddialarla huzurdaki davayı ikame etmesisinin haksız olduğunu, davanın reddine karar verilmesini gerektiğini, Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği’nin Sayaç başlıklı 40. maddesinde; “Sayaçların takılması, sökülmesi, değiştirilmesi, kontrolü ve benzeri her türlü işlem, dağıtım şirketince gerçekleştirilir. Müşteri, sayaca hiçbir şekilde müdahale edemez. Sayaçlara dışarıdan yapılan müdahale sonucu oluşacak zarar ve ziyan müşteri tarafından karşılanır.” şeklinde olup doğal gaz sayaçları, abonenin sorumluluğunda ve abonenin koruma yükümlülüğü altında olup abonelerin ilgili sayaçlara hiçbir şekilde müdahale edemeyeceği hüküm altına alındığını, nitekim, müvekkili şirketin her zaman sayacı kontrol amacıyla sökebileceği Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği ile hüküm altına alınmış olup Sayaçların Kontrol Edilmesi'ne ilişkin 43. maddesinin; "Dağıtım şirketi, sayaçların sağlıklı işleyişini bir yılı geçmemek kaydıyla düzenli olarak kontrol eder. Sayacın 3516 sayılı Kanun hükümleri doğrultusunda dağıtım şirketi tarafından, her türlü ayar ve bakımı için periyodik olarak muayene ettirilmesi esastır. Ölçü Aletleri Mevzuatı hükümleri doğrultusunda; sayaçların muayenesinin, gerektiğinde ise tamir ve ayarının yaptırılması ve izin verilen hata sınırları içinde çalışmasının sağlanması dağıtım şirketinin sorumluluğundadır. Sayaçların arızalanması veya ölçme hassasiyetinden şüphe edilmesi halinde müşteri sayacın muayenesini talep edebilir. Bu talep, dağıtım şirketi tarafından 3516 sayılı Ölçüler ve Ayar Kanunu hükümleri çerçevesinde karşılanır. Müşterinin haklı olduğu durumlarda muayene bedeli dağıtım şirketi tarafından ödenir. Dağıtım şirketi, sayaçları gerekli gördüğü zamanda müşterinin nezaretinde olsun veya olmasın her zaman kontrol edebilir. Yapılan kontrolde, sayaçta arıza tespit edilirse, endeks değerini de içeren tutanak düzenlenerek çalışır durumda başka bir sayaç takılır." şeklinde olduğunu, bu doğrultuda, 29.11.2021 tarihinde müvekkili şirketin Rehabilitasyon Şefliği (Avr.) tarafından yapılan saha tespitinde, ilgili adreste onaylı proje dışı cihazlar olduğu tespit edildiğini, davacının adresinde 300mbar basınç ile gaz kullanılmakta olup davacı abonenin müvekkili şirkete sunmuş olduğu onaylı projeye istinaden tarafına G16 tip sayaç tahsis edilmiş ve resmi gaz açma işlemleri bu doğrultuda yapıldığını, ilgili sayaç ile maksimum kapasitede 300mbar basınç ile 32,50 m3/h tüketim yapılabileceğini, müvekkili şirket ekiplerince 29.11.2021 tarihinde yapılan saha tespitinde ise ilgili adreste 121,600 m3/h debi ile tüketim kapasitesine sahip proje dışı cihazlar tespit edildiğini, yani onaylı projeye göre saatlik maksimum 32,50 m3/h tüketim yapılabilecekken davacının 121,600 m3/h tüketim yapıldığının görüldüğünü, işbu durumun davacı şirket yetkilisi ve müvekkili şirket ekiplerince imzalanarak tutanak altına alındığını, bununla birlikte davacı abonenin çalışma süresine ilişkin beyanları alınmış olup haftada 5 gün, günde 8,5 saat çalışıldığının tespitlerinin yapıldığını, EPDK Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği'nin usulsüz doğal gaz kullanımı başlıklı 53. Maddesinin; "Müşterinin;a) Dağıtım şirketinin yazılı onayı olmaksızın doğal gaz kullanması,b) Dağıtım şirketinin yazılı onayı olmaksızın başka bir bağımsız bölüme sayaç üzerinden doğal gaz bağlantısı yapması,c) Kendi adına sözleşme yapmadan daha önce aynı adresteki müşteri adına doğal gaz kullanması,d) İç tesisatta onaysız tadilat yaparak doğal gaz kullanması,hallerinde dağıtım şirketi tarafından usulsüz doğal gaz kullanım işlemi yapılır ve müşterinin doğal gazı kesilir. Ancak, birinci fıkranın (c) bendindeki hallerde, usulsüz doğal gaz kullanımı tespitinden önce dağıtım şirketine başvuruda bulunulmuş olması ve bunun belgelenmesi durumunda, usulsüz doğal gaz kullanımına ilişkin yaptırım hükümleri uygulanmaz. (Ek cümleler:RG-14/5/2022-31835) Ayrıca, sözleşme sahibinin her türlü hukuki ve mali sorumluluğu üstlendiğine dair dağıtım şirketine yazılı bir taahhütname vermesi kaydıyla aynı adreste yaşayan birinci dereceye kadar alt soy ve üst soy ile eş için kendi adına sözleşme yapmadan yapılan kullanımlar usulsüz kullanım sayılmaz. Bu durumlarda fiili kullanıcının bilgileri dağıtım şirketi tarafından kayıt altına alınarak sistemlerinde gerekli güncellemeler yapılır. Usulsüz doğal gaz kullanımının tespiti halinde dağıtım şirketi tarafından tutanak düzenlenir ve gerekli müdahale yapılır. Doğal gazın kesilmesine neden olan usulsüzlüğün ortadan kalkması halinde, dağıtım şirketi
tarafından bu Yönetmeliğin 45 inci maddesi hükümlerine göre işlem yapılır. (Değişik fıkra:RG-14/5/2022-31835) Birinci fıkranın (d) bendindeki hallerde, onaysız yapılan tadilat neticesinde tesisata ilave cihaz eklenmesi ile tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesinin kullanılan sayacın ölçüm aralığını aşması halinde durumun tüketiciye bildirilmesi kaydıyla, yapılan tadilat tarihinden itibaren tüm tüketim faturaları kullanılan tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesi esas alınarak bulunan yeni değer ile adreste bulunan sayacın azami ölçüm kapasitesi arasındaki farka göre tahakkuk ettirilir. Tadilat tarihinin üzerinden 1 (bir) yıldan çok süre geçmesi halinde son 1 (bir) yıllık süre üzerinden işlem yapılır. (Ek fıkra:RG-14/5/2022-31835) Usulsüz kullanım tespiti durumunda fiili kullanıcıya Kurul tarafından belirlenen usulsüz kullanım bedeli yansıtılır." şeklinde olduğunu, EPDK'nun ilgili mevzuatı gereği 30.11.2020-29.11.2021 tarihleri arası 1 yıllık döneme karşılık gelen kayıp tüketim hesaplaması yapıldığını, saatlik debi farkının (121,600 m3/h - 32,50 m3/h) 89,100 m3/h olarak hesaplanmış, davacının günde 8,5 saat çalışma süresi yapıldığı şeklindeki beyanlarına göre 89,100 m3/h X 8,5 saat = 757,53 m3 kayıp tüketim hesaplaması yapılmış olup tatil günleri hesaplamalardan düşülerek 260 gün X 757,35 m3 = 196.911,00 m3 kayıp tüketim tespit edildiğini, bu doğrultuda EPDK mevzuatları doğrultusunda 196.911,00 m3 kayıp tüketim bedeli ile usulsüz tüketim bedeli olan 108,00 TL davacıya tahakkuk edildiğini, davacının 14.10.2022 tarihinde ... Kurum sayılı dilekçe ile ... sözleşme hesabına ait ... numaralı 512.765,00-TL bedelli faturaya itiraz ettiğini, müvekkili şirketin 27.10.2022 tarihli cevabi yazısı ile, ... tüketim numarasına kayıtlı adreste yapılan saha tespitinde onaylı proje dışı cihazlar eklenmek suretiyle kapasite aşımı yapılarak usulsüz şekilde doğal gaz kullanımı yapıldığı işbu sebeple doğal gaz piyasası mevzuat hükümleri doğrultusunda işlem yapıldığı ve mezkur uygulamada herhangi bir hata bulunmadığının ifade edildiğini, davacı ile akdedilen Doğal Gaz Bağlantı ve Abonelik Sözleşmesi'nde "Müşteri, sözleşmeyi imzalamakla doğal gazla ilgili iş ve işlemlerinde, Ek'te bulunan Doğal Gaz Bağlantı ve Abonelik Sözleşmesi Genel Şartlarına, 4646 sayılı Doğal Gaz Piyasası Kanununa ve bu kanun kapsamında Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu (EPDK) tarafından çıkarılmış ve çıkarılacak olan kurul kararlarına, yönetmelik, tebliğ vb. Düzenlemelere, teknik şartnamelere, yayımlanmış ve yayımlanacak uygulama kurallarına uymayı, bu kapsamda tahakkuk edecek tüm bedelleri ve doğabilecek farkları ödemeyi, doğal gaza geçiş şartlarını sağlamada ve doğal gaz kullanım şeklini belirlemede ilgili kanunlara göre (Kat Mülkiyeti Kanunu, Enerji Verimliliği Kanunu ve ilgili mevzuat) işlemlerini yaptığını ve yapacağını, bundan kaynaklı doğabilecek her türlü hukuki ve cezai müeyyideyi kabul ve taahhüt eder." hükmünün yer aldığını, davacı Doğal Gaz Piyasası Kanunu ve EPDK tarafından çıkarılmış tüm düzenlemelere uymayı kabul ve taahhüt ettiğini, müvekkili şirketin davacıya tahakkuk ettiği faturada tüm aşamalar mevzuata uygun olup davacı tarafından usulsüz şekilde gaz kullanmış olduğu ikrar edildiğini, dava dilekçesinde "müvekkil şirket davalının belirtmiş olduğu tespitteki gibi pandemi döneminde yeni almış olduğu makineler için proje çizdirmiş ancak onayını henüz almamıştır." şeklinde ve "tam da pandemi döneminde ekonomik buhranlardan kurtulmak için diğer onaylı makinelerin doğal gaz sayacı üzerinden kullanmış ve tüm sayaç tüketim bedellerini ödemiştir." şeklinde yer verilen ifadelerinde davacı tarafından usulsüz gaz kullanımı yapıldığı ikrar edildiğini, zira günlük 757,53 m3 gaz, faturalandırması yapılmadan kullanılmışken davacının tüm sayaç tüketim bedellerini ödediği ve kapasite aşımı yapmadığı şeklindeki iddialarının yersiz olduğunu, bununla beraber davacı yan pandemi dönemini bahane ederek projelerini müvekkili şirketin onayına sunmadığını belirterek mevzuatta tarif edildiği şekilde usulsüz doğal gaz kullanımı yaptığını doğruladığını, tüm bu hususlar dikkate alınarak davanın reddedilmesi gerektiğini, davacının onaylı projesine istinaden resmi gaz açılışı yapılmış ve gaz kullanımına başlandığını, buna karşılık onaylı proje dışı cihazlar eklemek suretiyle 2001205822 numaralı tesisatına tesis edilmiş olan doğalgaz sayacında kapasite aşımı yapılarak usulsüz doğal gaz kullanımı yaptığı sabit hale gelen davacıya, müvekkili şirketin ... tarafından tahakkuk edilen fatura epdk mevzuatları usulüne uygun olup mevzuat hükümleri doğrultusunda işlem yapıldığını, davacının 30.11.2020-29.11.2021 tarihleri arası 1 yıllık döneme karşılık gelen kayıp tüketim hesaplaması yapıldığını, İlgili sayaç G16 tip olup Q Max değeri 32,50 m3/h' olduğunu, bununla birlikte yapılan saha tespitinde, tespit edilen debi 121,600 m3/h' olduğunu, fatura edilecek saatlik debinin ise tespit edilen debiden Q Max değerinin çıkarılmasıyla elde edilebileceğinden saatlik debi farkı (121,600 m3/h - 32,50 m3/h) 89,100 m3/h olarak hesaplandığını, davacının günlük çalışma süresinin 8,5 saat olduğu yönündeki beyanlarına göre, fatura edilecek günlük tüketim tutarı fatura edilecek debi ile günlük çalışma saatinin çarpımı sonucu elde edilebileceğinden 89,100 m3/h X 8,5 saat = 757,53 m3 günlük kayıp tüketim hesaplaması yapıldığını, mevzuat uyarınca en çok 1 yıllık süre baz alınabildiğinden fatura kesilecek toplam gün sayısı 30.11.2020 ile 29.11.2021 tarihleri arasındaki tatil günleri haricinde 260 gün olduğunu, dolayısıyla 260 gün X 757,35 m3 = 196.911,00 m3 toplam kayıp tüketim tespit edildiğini, bu doğrultuda EPDK mevzuatları doğrultusunda 196.911,00 kayıp tüketim bedeli ile usulsüz tüketim bedeli olan 108,00 TL davacıya tahakkuk edildiğini, Zira bu usulün EPDK mevzuatına son derece uygun olup dayanağı Usulsüz doğal gaz kullanımı gerçekleştiren abonelere uygulanacak cezai şarta ilişkin Doğal Gaz Piyasası Dağıtım Ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği'nin Usulsüz Doğal Gaz Kullanımı başlıklı 53. Maddesinde " "Birinci fıkranın (d) bendindeki hallerde, onaysız yapılan tadilat neticesinde tesisata ilave cihaz eklenmesi ile tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesinin kullanılan sayacın ölçüm aralığını aşması halinde durumun tüketiciye bildirilmesi kaydıyla, yapılan tadilat tarihinden itibaren tüm tüketim faturaları kullanılan tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesi esas alınarak bulunan yeni değer ile adreste bulunan sayacın azami ölçüm kapasitesi arasındaki farka göre tahakkuk ettirilir. Tadilat tarihinin üzerinden 1 (bir) yıldan çok süre geçmesi halinde son 1 (bir) yıllık süre üzerinden işlem yapılır." şeklinde olduğunu, davacıya tahakkuk ettirilen kayıp tüketim bedeli ve usulsüz tüketim bedelinin Enerji Piyasası mevzuatına uygun olduğunun ortada olduğunu, öte yandan, davacının bir diğer mesnetsiz iddiasının ise EPDK tarafından Resmi Gazete'de yayınlanan 06.08.2004 tarihli tebliğ uyarınca usulsüz kullanım halinde müvekkili şirket tarafından sayaç açma-kapama bedelinin 3 katı kadar ceza kesilebileceği olduğunu, huzurdaki davaya konu fatura incelendiği takdirde halihazırda bu bedelin davacıya yansıtıldığı zaten açıkça görüleceğini, tespit tarihindeki sayaç açma kapama bedelinin 3 katı 108 Türk Lirası olup kayıp tüketim bedeliyle beraber davacıya mezkur fatura ile tahakkuk ettirildiğini belirterek davanın davasının reddine ve %20 oranında kötüniyet tazminatına hükmedilmesini istemiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE: Dava, usulsüz kullanım bedeli olarak kesilen fatura nedeniyle borçlu olunmadığının tespiti istemine ilişkindir.
DELİLLER: Doğalgaz sözlemesi ve ekleri, fatura sureti, hesap ekstresi, davacının itiraz dilekçesi ,davalının itiraz dilekçesinde vermiş olduğu cevap , sayaç fotoğrafları, çalışma süresi tespitine ilişkin beyan formu, iç tesisat peryodik kontrol tutanağı, bilirkişi incelemesi.
Dava konusu son ödeme tarihi 17/10/2022 olan fatura incelendiğinde, ödenmesi istenen bedelin 512.765,00 TL olduğu görülmüştür.
Davacı dava dilekçesinde davaya konu ettiği faturadan dolayı borçlu olmadığının tespitini istemekle birlikte dava değerini 1.000 TL olarak göstermesi nedeniyle mahkemece dava değerini açıklayarak eksik harcı yatırması için süre verilmiş, davacı yetkili 15/12/2022 tarihli dilekçesinde davaya konu faturanın 512.000 TL olduğunu belirterek 512.000 TL üzerinden eksik harcı yatırmıştır.
Davacı tarafça söz konusu faturaya itiraz edilmiş olup itirazla ilgili ... tarafından verilen 27/10/2012 tarihli yazı cevabı incelendiğinde, "Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinin, Sayaç başlıklı 40. Maddesinde; “Sayaçların takılması, sökülmesi, değiştirilmesi, kontrolü ve benzeri her türlü işlem, dağıtım şirketince gerçekleştirilir. Müşteri, sayaca hiçbir şekilde müdahale edemez. Sayaçlara dışarıdan yapılan müdahale sonucu oluşacak zarar ve ziyan müşteri tarafından karşılanır.” denilmektedir. Sayaçların kontrol edilmesi başlıklı 43. maddesinde; “Dağıtım şirketi, sayaçları gerekli gördüğü zamanda müşterinin nezaretinde olsun veya olmasın, her zaman kontrol edebilir.” şeklinde düzenlemeler yer almaktadır.
Yönetmeliğin usulsüz doğal gaz kullanımı başlıklı 53. maddesinde ise; .... onaysız yapılan tadilat neticesinde tesisata ilave cihaz eklenmesi ile tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesinin kullanılan sayacın ölçüm aralığını aşması halinde durumun tüketiciye bildirilmesi kaydıyla, yapılan tadilat tarihinden itibaren tüm tüketim faturaları kullanılan tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesi esas alınarak bulunan yeni değer ile adreste bulunan sayacın azami ölçüm kapasitesi arasındaki farka göre tahakkuk ettirilir. Tadilat tarihinin üzerinden 1 (bir) yıldan çok süre geçmesi halinde son 1 (bir) yıllık süre üzerinden işlem yapılır.
Yapılan değerlendirmede; 2001205822 numarasına kayıtlı adreste, 29.11.2021 tarihinde yapılan saha tespitinde, onaylı proje dışı cihazlar eklenmek suretiyle, tesisatınıza tesis edilmiş olan doğal gaz sayacında kapasite aşımı yapılarak usulsüz doğal gaz kullanımı yapıldığı tespit edilmiştir.
Yukarıdaki açıklamalarımız doğrultusunda, usulsüz doğal gaz kullanımı yapılması sebebiyle tarafınıza, doğal gaz piyasası mevzuat hükümleri doğrultusunda işlem yapılmıştır. Mezkur uygulamada herhangi bir hata bulunmamaktadır. Söz konusu faturanızı taksitlendirerek ödeyebilirsiniz." denildiği görülmüştür.
Davacı ve davalı tarafından delil olarak gösterilen tüm evraklar toplanmış ve dosya bilirkişiye tevdi edilerek davacının usulsüz doğalgaz kullanımı yapıp yapmadığı, yapmış ise parasal miktarının tespiti noktasında rapor tanzim edilmesi istenilmiştir.
İç tesisat peryodik kontrol tutanağı incelendiğinde, 29/11/2021 tarihli tutanakta kapasite aşımının mevcut olduğunu, ilave 5 adet kurutma makinası, ilave buhar kazanı , ilave evsel tip ocak olduğu ve revize proje istenildiği şekilde tutanakta kayıt bulunduğu, söz konusu tutanakta davacı şirket yetkilisinin de imzasının bulunduğu, söz konusu tutanağı istinaden son ödeme tarihi 17/10/2022 olan 512.765,00 TL bedelli doğalgaz faturasının tanzim edildiği görülmüştür.
Bilirkişi tarafından düzenlenen 18/10/2023 tarihli bilirkişi raporu incelendiğinde, "Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu (EPDK) yönetmeliğinin, ‘’Usulsüz doğal gaz kullanımı” başlıklı 53. Maddesi aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir. Madde 53 — (Değişik:RG-9/6/2017- 30091) Müşterinin; a) Dağıtım şirketinin yazılı onayı olmaksızın doğal gaz kullanması, b) Dağıtım şirketinin yazılı onayı olmaksızın başka bir bağımsız bölüme sayaç üzerinden doğal gaz bağlantısı yapması, c) Kendi adına sözleşme yapmadan daha önce aynı adresteki müşteri adına doğal gaz kullanması, d) İç tesisatta onaysız tadilat yaparak doğal gaz kullanması, hallerinde dağıtım şirketi tarafından usulsüz doğal gaz kullanım işlemi yapılır ve müşterinin doğal gazı kesilir. Ancak, birinci fıkranın (c) bendindeki hallerde, usulsüz doğal gaz kullanımı tespitinden önce dağıtım şirketine başvuruda bulunulmuş olması ve bunun belgelenmesi durumunda, usulsüz doğal gaz kullanımına ilişkin yaptırım hükümleri uygulanmaz. (Ek cümleler:RG-14/5/2022-31835) Ayrıca, sözleşme sahibinin her türlü hukuki ve mali sorumluluğu üstlendiğine dair dağıtım şirketine yazılı bir taahhütname vermesi kaydıyla aynı adreste yaşayan birinci dereceye kadar alt soy ve üst soy ile eş için kendi adına sözleşme yapmadan yapılan kullanımlar usulsüz kullanım sayılmaz. Bu durumlarda fiili kullanıcının bilgileri dağıtım şirketi tarafından kayıt altına alınarak sistemlerinde gerekli güncellemeler yapılır. Usulsüz doğal gaz kullanımının tespiti halinde dağıtım şirketi tarafından tutanak düzenlenir ve gerekli müdahale yapılır. Doğal gazın kesilmesine neden olan usulsüzlüğün ortadan kalkması halinde, dağıtım şirketi tarafından bu Yönetmeliğin 45 inci maddesi hükümlerine göre işlem yapılır. (Değişik fıkra:RG-14/5/2022-31835) Birinci fıkranın (d) bendindeki hallerde, onaysız yapılan tadilat neticesinde tesisata ilave cihaz eklenmesi ile tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesinin kullanılan sayacın ölçüm aralığını aşması halinde durumun tüketiciye bildirilmesi kaydıyla, yapılan tadilat tarihinden itibaren tüm tüketim faturaları kullanılan tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesi esas alınarak bulunan yeni değer ile adreste bulunan sayacın azami ölçüm kapasitesi arasındaki farka göre tahakkuk ettirilir. Tadilat tarihinin üzerinden 1 (bir) yıldan çok süre geçmesi halinde son 1 (bir) yıllık süre üzerinden işlem yapılır. ‘’ Yönetmeliğin 53. Maddesi d bendinde kapasite arttırımına giden abonenin, tadilat projesi ile,...’ a bilgi verilmesi ve bunun sonucunda ...’ ın tahsis edeceği, farklı m³/h debide sayaç takılması gerekmektedir. 29/11/2021 tarihinde ... tarafından yetkili mühendis ile yapılan denetimde, sayaç kapasitesinin üstünde tüketim yapıldığı saptanmıştır. 29/11/2021 tarihinde, ... yetkilisi tarafından, ... LTD. ŞTİ, 15 Temmuz Mahallesi, ... Sokak No: ... Bağcılar/İstanbul adresinde yapılan denetimde; ...nolu sayacın kapasite artımı olduğu tespit edilmiştir. " denildiği, raporda devamla yaklaşık kapasite olarak ilave 5 adet kurutma makinasının debisinin 20 m3, toplam debisinin 100 m3 olduğu, ilave 1 adet buhar kazanının debisinin 20 m3, toplam debisinin 20 m3 olduğu, ilave 1 adet evsel tip ocağın debisinin 1,6 m3, toplam debisinin 1,6 m3 olduğu, genel toplam debinin ise 121,6 m3/h doğalgaz kullanımı olduğu, "... tarafından, faturalandırılan miktarın hesabı; Sayaç No: 514884 Sayaç Tipi: G16 Qmax (sayaç debisi m³/h) : 32,50 m³/h Hesaplanan Q m³/h debisi : 121,6 m³/h Günlük Kayıp Miktarı : 121,6 – 32,50 = 89,1 m³/h Günde 8,5 saat çalıştığı hesaplanırsa : 89,1 m³/h X 8,5 h = 757,35 m³/Gün Tatil günleri çıkarıldığında 1(bir) yılda toplam çalışma saati; 260 gün X 757,35 m³/Gün = 196911 m³/yıl Düzeltme Kat Sayısı (k) : 1,282497 Düzeltilmiş Tüketim Miktarı = Düzeltme Kat Sayısı X Toplam Tüketim Miktarı Düzeltilmiş Tüketim Miktarı = 1,282497 X 196911 m³/yıl Düzeltilmiş Tüketim Miktarı = 252537,766 m³/yıl Tüketilen Enerji Miktarı = Düzeltilmiş Tüketim Miktarı(m³) X Ortalama Fiili Üst Isıl Değeri(kwh/m³) Tüketilen Enerji Miktarı = 252537,766 m³ X 10,829568 kwh/m³ Tüketilen Enerji Miktarı = 2734874,90 kwh Tüketilen Enerji Bedeli = Tüketilen Enerji Miktarı X Tarife Fiyatı Tarife Fiyatı = 0,15883510 TL/kwh Tüketilen Enerji Bedeli = 2734874,90 kwh X 0,15883510 TL/kwh Tüketilen Enerji Bedeli = 434.394,12 TL + 78.190,95 %18 KDV ile birlikte Toplam Tüketilen Enerji Bedeli (KDV’li) = 512.585,07 TL’ olarak hesaplanmış olup, hesaplanan tutarın ... tarafından fatura edilen tutarla uyumlu olduğu, tespit edilmiştir." sonuç olarak " 29/11/2021 tarihinde,... yetkilisi tarafından, Davacı; ...LTD. ŞTİ. ‘nde, 15 Temmuz Mahallesi, 1494 Sokak No: 52 Bağcılar/İstanbul adresinde yapılan denetimde; ... nolu sayacın kapasite artımı olduğu tespit edilmiştir. 4646 sayılı Doğalgaz Piyasası Kanunu ve bu kanuna dayanarak, Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu (EPDK) doğalgaz piyasa yönetmeliğinin, 53. Maddesinin d bendinde yer alan ; ‘’Usulsüz doğal gaz kullanımı; Madde 53 — (Değişik:RG-9/6/2017- 30091) d) İç tesisatta onaysız tadilat yaparak doğal gaz kullanması, hallerinde dağıtım şirketi tarafından usulsüz doğal gaz kullanım işlemi yapılır ve müşterinin doğal gazı kesilir. (Değişik fıkra:RG-14/5/2022-31835) Birinci fıkranın (d) bendindeki hallerde, onaysız yapılan tadilat neticesinde tesisata ilave cihaz eklenmesi ile tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesinin kullanılan sayacın ölçüm aralığını aşması halinde durumun tüketiciye bildirilmesi kaydıyla, yapılan tadilat tarihinden itibaren tüm tüketim faturaları kullanılan tüm yakıcı cihazların toplam kapasitesi esas alınarak bulunan yeni değer ile adreste bulunan sayacın azami ölçüm kapasitesi arasındaki farka göre tahakkuk ettirilir. Tadilat tarihinin üzerinden 1 (bir) yıldan çok süre geçmesi halinde son 1 (bir) yıllık süre üzerinden işlem yapılır.’’ Denilmektedir. ...’ ın saha tespit tarihi; 29/11/2021 olup, bu tarih itibariyle Davacı:..LTD. ŞTİ. ‘ne doğalgaz projesinin yenilenmesi, mevcut doğalgaz sayacının kapasitesinin üstünde çalıştığı ile ilgili uyarı verilmiş, 26/09/2022 fatura tarihinde, saha tespit tarihinden 1(bir) yıl geriye dönük 30/11/2020 – 29/11/2021 tarihleri arasında fatura düzenlenmiş olup, bu faturanın Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu (EPDK) doğal gaz piyasa yönetmeliğine uygun olarak düzenlendiği ve faturada gösterilen 512.585,07 TL’ nin ilgili yönetmeliğe uygun olarak hesaplandığı " şeklinde görüş bildirildiği görülmüştür.
Toplanan tüm deliller ve alınan bilirkişi raporuna göre davacı tarafın usulsüz doğalgaz kullanımı yaptığı ve bilirkişi raporunda da belirlendiği üzere usulsüz kullanım karşılığı bedelinin 512.585,07 TL olarak saptandığı, davacının davasının 512.000,00 TL üzerinden açtığı böylelikle davacının davasının reddi gerektiği anlaşılmakla davacının davasının reddine, faturanın tahsili için başlatılacak icra takibinin durdurulmasına ilişkin tedbirin teminatı yatırılmadığından ve tedbirin buna yönelik kısmı uygulanmadığından ayrıca diğer şartları da oluşmayan davalının kötüniyet tazminat talebinin de aşağıdaki şekilde reddine karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM:Yukarıda Açıklanan Nedenlerle;
1-Davacının davasının reddine,
2-Davalının kötü niyet tazminat talebinin reddine,
3-Davalı kendini vekil ile temsil ettirdiğinden 77.680,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
4-Davacı tarafından yapılan yargılama giderlerinin kendi üzerinde bırakılmasına,
5-Gider avansından kullanılmayan kısmın karar kesinleştiğinde resen yazı işleri müdürünce ilgilisine iadesine,
6-Bu dava sebebiyle 427,60 TL karar ve ilam harcı alınması gerektiğinden peşin alınan (davada 80,70 TL + tamamlama harcı 9.090,00 TL olmak üzere toplam=) 9.170,70 TL'den mahsubu ile fazla alınan 8.743,10 TL'nin karar kesinleştiğinde istek halinde davacıya iadesine,
Taraf vekillerinin yüzlerine karşı kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemesine İstinaf Kanun yolu açık olmak üzere oybirliği ile verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 02/05/2024
Başkan ...
¸e-imzalıdır
Üye ...
¸e-imzalıdır
Üye ...
¸e-imzalıdır
Katip ...
¸e-imzalıdır
¸