T.C.
İSTANBUL
18. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2023/471 Esas
KARAR NO: 2024/313
DAVA: İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle)
DAVA TARİHİ: 17/07/2023
KARAR TARİHİ: 06/05/2024
Taraflar arasında görülen davanın mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda:
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
İDDİA VE TALEP : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davalı ...'nın yapılan kontrolde kayıtsız (zati) sayaçtan enerji kullanıldığının tespit edildiğini, bu kapsamda kaçak elektrik tespit tutanağı tutulduğu ve usulüne uygun olarak tahakkuk düzenlendiğini, Kaçak elektrik sebebiyle düzenlenen tahakkuka rağmen herhangi bir ödeme olmaması sebebiyle icra takibi açıldığı ancak davalının icra takibinde talep edilen borca ve ferilerine ilişkin itirazda bulunarak takibi durdurduğunu, kaçak elektrik tespit tutanağının aksi ispat edilinceye kadar geçerli olan belgelerden olduğunu, davalının icra takibinde talep edilen borcun ferilerine ilişkin itirazlarının da haksız olduğunu. İşbu takibe konu olan ve ilgili yasa, yönetmelik ve EPDK kararlarına göre hesap edilen ve icraya konulan kaçak elektrik faturasını ödemeyerek itiraz eden davalının aynı zamanda haksız ve kötü niyetli olduğunu belirterek, fazlaya dair hakları saklı kalmak kaydıyla; tensiple beraber, Davalı-Borçlunun mallarına tedbir amaçlı öncelikle teminatsız olarak, mahkemeniz aksi kanaatte ise teminat sunulmak üzere ihtiyati haciz kararı verilmesi, Borçlunun İstanbul ...İcra Müdürlüğü... Esas sayılı dosyada yapmış olduğu itirazın iptali ile asıl alacağa uygulanan %19,20 yıllık 6183 Sayılı Yasa gereği değişecek oranlar üzerinden gecikme zammı, işbu gecikme zammına işbu gecikme faiz tutarına işleyecek %18 KDV ile birlikte takibin devamına, haksız ve niyetle takibe itiraz ederek takibi durduran borçlunun %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatını ödemeye mahkum edilmesine, Mahkeme masrafi ile ücret-i vekaletin davalı tarafa bırakılmasına karar verilmesini talep ettiği görülmüştür.
SAVUNMA VE KARŞI TALEP : Davalıya usulüne uygun olarak dava dilekçesi tebliğ edilerek taraf teşkili sağlanmış olup davalı tarafından süresi içerisinde dosyaya herhangi bir cevap dilekçesi verilmediği anlaşılmakla HMK M.128 hükmü uyarınca davalının dava dilekçesinde ileri sürülen vakıaları inkar etmiş sayılmasına karar verilerek yargılama yapılmıştır.
DELİLLER VE GEREKÇE :
Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, Dava; Kaçak kullanım iddiası ile davacı tarafından davalı adına düzenlenen 25.03.2022 son ödeme tarihli 20.300,20 TL.bedelli faturanın ödenmediği iddiası ile davacı tarafından İstanbul ... İcra dairesi ... Esas sayılı dosyasında başlatılan takibe davalının itirazı üzerine ikame olunan itirazın iptali davası olduğu görüldü.
Mahkememizin 06/11/2023 tarihli duruşmasında; Tarafların karşılıklı iddia ve savunmaları ve dava dosyasına konu fatura nedeni ile davacının davalıya takip tarihi itibari ile borcunun bulunup bulunmadığı var ise miktarı konusunda, ELEKTRİK MÜHENDİSİ bilirkişiden rapor alınmasına karar verilmiştir.
Mahkememiz 15/03/2024 tarihli dosyasına bilirkişi raporu ibraz edilmiştir.
Raporda özetle; Davalı kurum personelince 03.03.2022 tarihinde dava konusu mahalde yapılan incelemeler neticesinde ... seri numaralı kaçak elektrik kullanımı tespit tutanağı düzenlenmiş olup tutanakta “...” olarak işletilen ticarethanede yapılan kontrollerde“kayıtsız (zati) sayaçtan enerji kullanıldığının” tespit edildiği belirtildiği görülmüştür.
Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin Kaçak elektrik enerjisi tüketimi ile ilgili maddeleri incelendiğinde;
MADDE 42 — (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak;
a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi, kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir.
Denildiği görülmüş olup tarafımca da dava konusu mahalde kaçak elektrik tüketimi yapıldığı kabul edilmiştir.
4.2. Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanması;
Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin ilgili maddeleri incelendiğinde;
MADDE 44 — (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (e) bendi kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisi miktarı, tüm tüketiciler için;
a) Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre,
b)Tüketimi doğru olarak kaydetmiş yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerinin bulunmaması durumunda, ihtilafsız aynı dönemki tüketim miktarına göre, hesaplanır. (b) bendi kapsamında, kaçak kullanım tespitinin yapıldığı tarihten geriye dönük olarak yapılan incelemeler sonucunda, tüketim değerlerinin düşmeye başladığı tarih tespit edilebiliyorsa, bu tarihten önceki aynı dönem, ihtilafsız dönem olarak kabul edilir.
(2) Birinci fikra kapsamında doğru tespit edilmiş tüketim değeri yoksa kullanım yerinin müstakil trafolu olup olmamasına bakılmaksızın;
a) Meskenlerde, proje varsa projesinde belirtilen gücün kullanma faktörü olan 0,60'ı, projesi yok ise, basit yapılarda 3 kW, diğerlerinde 5 kW'nın altında olmamak üzere bağlantı gücü ve ortalama günlük çalışma saatine göre, yöresel özellikler ve benzer yapılar göz önüne alınarak,
b) Diğer tüketici gruplarında, tespit edilen kurulu gücün kullanma faktörü olarak alınan 0,60 ile çarpımı sonucu bulunan değer bağlantı gücü olarak kabul edilir ve bu değer 3 kW'nın altında olmamak üzere ortalama günlük çalışma saatlerine göre, hesaplanır. Bu tür hesaplamaların yapılamaması durumunda, tüketilen elektrik enerjisi miktarı aynı yörede bulunan benzer kullanım yerlerinin ortalama tüketimlerine göre hesaplanarak tespit edilir
Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre ise
Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre
MADDE 45 — (1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır;
c) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi çerçevesindeki tespitlerde; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez.
(3) Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama saatleri;
a) Meskenlerde; 5 saat,
b) Tarımsal sulama tüketici grubunda yer alan tüketicilerde; ilgili Tarım İl Müdürlüğünden ürün bazında alınacak sulama sezonu saati bilgisi çerçevesinde belirlenen saat,
c) Sanayi tüketici grubundan enerji alanlar ile turistik tesisler, akaryakıt istasyonları, hastaneler, alışveriş merkezleri gibi vardiyalı hizmet veren tüketicilerden, tek vardiyalı çalışanlar için 7 saat, iki vardiya çalışanlar için 14 saat, üç vardiya çalışanlar için 21 saat,
ç) Diğer tüketicilerde; 8 saat,
olarak kabul edilir.
(4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara, çalışma saatleri % 20 oranında artırılarak uygulanır. Üç vardiya çalışanlar için bu süre 24 saat olarak kabul edilir.
Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması
MADDE 46 — (1) Tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalar Kurul onaylı tarife tablolarındaki ilgili tüketicinin tüketici grubuna ilişkin tek terimli, tek zamanlı aktif enerji ve dağıtım tarifesi üzerinden yapılır. Yapılan hesaplamalarda reaktif enerjiye ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmaz.
(2) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketicinin, 44 üncü madde çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dâhil olduğu tüketici grubuna kaçak elektrik enerjisi tükettiği dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 1,5 katı ile çarpılarak, kaçak enerji tüketim bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir.
(3) Tüketicinin aynı veya başka bir kullanım yerinde mükerrer kaçak elektrik enerjisi iğinin tespiti edilmesi durumunda, kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edildiği tarihte yürürlükte olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 2 katı göz önüne alınarak hesaplama yapılır.
(4) Perakende satış tüketimindeki hesaplamalar, ticarethane tüketici grubuna uygulanan birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarife üzerinden yapılır. Denildiği görülmüş olup bu bilgiler ışığında kaçak elektrik kullanım yerine ait kaçak elektrik tüketim miktarı hesaplandığına
4.3. 03.03.2022 tarihli H/S18993 seri numaralı Kaçak Elektrik Kullanımı Tespit Tutanağına istinaden düzenlenen Kaçak Tahakkuk Hesap Bülteninde Sayaçta kaydedilen 4.399 kWh'lik değer kaçak tüketim miktarı olarak alındığı görülmüştür,
ancak Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin MADDE 44 — (1) a) bendinde “Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre hesaplanır” denilmektedir, ancak tespit konusu ... marka ... seri numaralı sayacın kayıtsız olduğu görülmekle beraber, kullanıcı tarafından Abonesiz dahi olsa tüketilen enerji kaydetmek amacıyla kullanıldığı anlaşılmış olup tarafımcada Sayaçta kaydedilen tüketim miktarı doğru tüketim olarak kabul edilmiştir. buna göre kaçak olarak tüketilen elektrik enerji miktarı 4.399 kWh'dir.
4. 4. ... A.Ş. Tahakkuk İşleri ve Laboratuvar Müdürlüğünce Yüksek Mahkemenize sunulan 27.11.2023 tarih ...Sayılı yazısında;
İlgili adına düzenlenmiş ceza katsayısının 2,0 alınmasına konu bir önceki ...seri numaralı zabıt sureti olduğu belirtilmiş olup;
Yazı ekinde sunulan 10.02.2021 tarih ve H/393568 seri numaralı Kaçak Elektrik Kullanımı Tespit Tutanağında ...No.lu tesisatın sözleşmeli 2277524 seri No.lu sayacın kuruma kayıtlı olduğu görülmüştür. Tutanağın “Rezerv Endeks tespiti için” düzenlendiği görülmüş olup, tutanakta kaçak elektrik enerjisi kullanımı yapılıp yapılmadığı, yapılmış ise ne şekilde yapıldığına dair herhangi bir ibareye rastlanmamıştır.
Buna göre davalı tarafından yapılmış olan kaçak elektrik kullanımı mükerrer olarak değerlendirilmeyecek ve ceza katsayısı 1,5 olarak alınacaktır.
Buna göre; kullanım yerine ait kaçak elektrik tüketim bedeli bağlı olduğu abone grubuna göre tespit tarihinde geçerli olan EPDK tarifelerine göre hesaplandığında;
Kaçak Elektrik Tüketim Tahakkuku;
Toplam Tüketim: 4.399,00 kWh
Kullanım Gün Sayısı: 90
Aktif Enerji Birim Bedeli: Düşük Kademe 1,337425 TL, Yüksek kademe 1,890181 TL
(Düşük Kademe: 30kWh /gün ve altı, Yüksek Kademe: 30kW'h /gün üstü)
Dağıtım Birim Bedeli: 0,336884 TL
Ceza Katsayısı:1,5
BTV oranı: %5x Aktif enerji bedeli
KDV: %18 üzerinde hesaplandığında;
Enerji Bedeli Düşük Kademe: (90x30) x 1,337425 x 1,5 = 5.416,57TL
Enerji Bedeli Yüksek Kademe : (4.399 — 2.700) x 1,890181 x 1,5 = 4.817,13 TL
Dağıtım Bedeli: 4.399,00 x 0,336884 = 2.222,93 TL
BTV: (5.416,57 + 4.817,13) x 0,05 = 511,69 TL
Posta Masrafı: 16,95 TL
KDV Matrahı= 5.416,57 + 4.817,13 + 2.222,93 + 511,69 + 16,95 = 12.985,27 TL
KDV: 12.985,27 x 0,18 = 2.337,35 TL
TOPLAM: 12.985,27 + 2.337,35 = 15.322,62 TL olarak hesaplanmıştır.
15.322,62 TL tutarındaki Kaçak Elektrik Tüketim Faturasının son ödeme tarihi olan 25.03.2022 ile icra takibinin başlatıldığı tarih olan 13.05.2022 arasında işlemiş olan faiz;
Yasal faiz üzerinden hesaplandığında;.
İşlemiş Yasal Faiz Bedeli 187,70-TL, Faizin KDV'si ise 33,79-TL olarak hesaplanmış olup
Davacı tarafından talep edilen Amme Alacak Faizi üzerinden hesaplandığında ise:
¸İşlemiş Faiz Bedeli (%19,20) 400,43-TL, Faizin KDV'si ise 72,08-TL olarak hesaplanmıştır.
Geniş izahı iş bu raporun yukarıda, “İnceleme ve Değerlendirme” bölümlerinde açıklandığı üzere;
1. Dosyadaki belgelerin ve ifadelerin incelenmesi sonucu; Davalı ...'nın Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmek suretiyle Kaçak Elektrik Enerjisi Kullanımı yaptığı,
2. Davalı tarafından Tüketilen Kaçak Elektrik Miktarının 4.399,00 kWh, Kaçak Elektrik Tüketim Bedelinin 15.322,62-TL olduğu,
3. Faiz oranının tespiti Yüksek Mahkemenizin takdirinde olmak üzere;
*Davalı kurum tarafından talep edilen Amme Alacak Faizi oranına göre (Yıllık %19,2) işlemiş faiz bedelinin 400,43-TL, Faizin KDV'sinin 72,08-TL,
*Yasal Faiz oranına göre (%9) ise İşlemiş Yasal Faiz Bedelinin 187,70-TL, Faizin KDV'sinin 33,79-TL olduğu sonuç ve kanaatlerine varılmıştır.
Davalının dava konusu adreste, satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik tüketimi yapmak suretiyle Kaçak Elektrik Tüketimi yapmış olduğu, davacı kurum tarafından tanzim edilen 10.02.2021 tarih ve H/393568 seri numaralı Kaçak Elektrik Kullanımı Tespit Tutanağı ile tespit edilmiş olan davalı tarafından Tüketilen Kaçak Elektrik Miktarının 4.399,00 kWh, Kaçak Elektrik Tüketim Bedelinin 15.322,62-TL olduğu, davalı kurum tarafından talep edilen Amme Alacak Faizi oranına göre (Yıllık %19,20) işlemiş faiz bedelinin 400,43-TL, faizin KDV'sinin 72,08-TL, bilirkişi raporunun denetime uygun, hüküm kurmaya elverişli olduğu göz önüne alınarak davanın kısmen kabulüne, İstanbul ... İcra Müdürlüğü ... Esas sayılı takip dosyasına davalının yaptığı itirazın kısmen iptaline, 15.322,62 TL asıl alacak, 400,43 TL faiz ve 72,08 TL faizin KDV'si olmak üzere 15.795,13 TL toplam bedel üzerinden takibin devamına, takip tarihinden itibaren asıl alacağa yıllık %19,2 gecikme faizi ve işleyecek faize %18 KDV uygulanmasına, 3.159,02 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, davacının fazlaya ilişkin taleplerinin reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM :
1-Davanın KISMEN KABULÜNE, İstanbul ... İcra Müdürlüğü ... Esas sayılı takip dosyasına davalının yaptığı itirazın Kısmen İPTALİNE, 15.322,62 TL asıl alacak, 400,43 TL faiz ve 72,08 TL faizin KDV'si olmak üzere 15.795,13 TL toplam bedel üzerinden takibin devamına, takip tarihinden itibaren asıl alacağa yıllık %19,2 gecikme faizi ve işleyecek faize %18 KDV uygulanmasına,
2-3.159,02 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
3- Davacının fazlaya ilişkin taleplerinin reddine,
4-Alınması gerekli 1.078,97 TL karar ve ilam harcından peşin alınan 269,80 TL'nin düşümü ile eksik kalan 809,17 TL eksik harcın davalıdan tahsili ile hazineye gelir kaydedilmesine,
5-Davacı taraf kendisini vekille temsil ettirdiğinden kabul üzerinden hesaplanan karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesap ve taktir olunan 15.795,13 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine,
6-Davacı tarafından yapılan (308,20 TL ilk masrafı+ 760,00 TL posta masrafı+ 2.000,00 TL bilirkişi ücreti =) 3.068,20 TL yargılama giderinin red ve kabul oranına ( %75,48 kabul ) nazaran 2.315,88 TL'sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, kalan kısmın davacı üzerinde bırakılmasına,
7-Davacı tarafça yatırılan 269,80 TL peşin harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
8-Davacı tarafça yatırılan gider avansından geriye kalan kısmının karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,
9-Tarafların dava şartı olan arabuluculuk toplantısına katıldıkları halde anlaşamadıkları, arabuluculuk son tutanağı aslından anlaşıldığından 6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanun'un 18/A-14 bendi uyarınca ve Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği tarife hükümleri uyarınca Suçüstü Ödeneğinden ödenen 3.120,00 TL’nin red ve kabul oranına ( %75,48 kabul ) nazaran 2.354,97 TL'sinin davalıdan, 765,03 TL'nin davacıdan alınarak hazineye irad kaydına.
Dair, Davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı tarafın yokluğunda, HMK 341/2 maddesi gereği miktar itibari ile KESİN olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 06/05/2024
Katip
¸e-imzalıdır
Hakim
¸e-imzalıdır