T.C.
İSTANBUL
19. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2018/693 Esas
KARAR NO: 2022/311 Karar
DAVA: İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 25/12/2018
KARAR TARİHİ: 05/04/2022
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması yargılaması neticesinde;
DAVA:Davacı vekilinin dava dilekçesinde özetle;Davacı müvekkilinin ... Merkezi'nin yönetimini yürüttüğünü ve yöneticilikten bağımsız olarak tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşmeye dayalı olarak tanıtım faaliyetleri düzenlediğini, reklam yaptığını, davalının ... Merkezinde kiracı olduğunu, taraflar arasında 12.05.2016 tarihli sözleşme akdedildiğini, sözleşme hükümleri gereğince dönemler halinde reklam katkı payı bedelleri ve reklam iade bedeli yansıtma alacağı fatura edildiğini, faturalara itiraz olmadığını, fatura bedellerinin ödenmemesi üzerine ... İcra Müdürlüğünün 2018/... E. Sayılı dosyası ile reklam katkı payı bedellerinin talep edildiğini, icra dosyasına itiraz dilekçesi ile borçlu olmadığına dair dilekçe verildiğini, tüm alacak ve ferilerine itiraz edildiğini, takibin durduğunu beyan ve gerekçelerle itirazın iptali ile takibin devamına ve %20 icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir.
CEVAP:Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Müvekkili ile dava dışı ... A.Ş. arasında 14.03.2016 tarihinde en az 5 yıl süreli kira sözleşmesi akdedildiğini, bu sözleşmeye göre müvekkili şirketin belirtilen ücretleri asgari kira ücreti olarak ödeyecek ayrıca cirosunun %8'ini ödeyeceğini, sonradan akdedilen ek protokollerle ödeme miktarlarının değiştiğini, tahliye sonrasındaki bedellerinde müvekkilinden talep edilmesi ve reklam dahil gerekli yükümlülüklerin yerine getirilmemesi sonrası birçok mağazanın boşaltıldığını, müvekkili ile ... A.Ş. ve ... A.Ş. arasındaki temel sözleşme ilişkisinin geri dönülmesi olanaksız şekilde protokoller ve teamülen değiştirildiğini, davacının sözleşmeye göre talep edemeyeceği alacak kalemlerini faturalandırılıp talep hakkından bahsettiğini, davacı üzerine düşen hiçbir yükümlülüğü yerine getirmediğini, davalı müvekkilinin e-fatura kullandığını, davacının iade faturalarını kabul ettiğini itiraz etmediğini, iade faturaya itiraz etmeyen davacının ödeme talep edemeyeceğini beyan ve gerekçelerle davanın reddini, davanın dava dışı ... A.Ş. ve ... Sanayi Ticaret A.Ş’ye ihbar edilmesini, %20'den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatına hükmedilmesini, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin davacıya yüklenmesini talep etmiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE;
Uyuşmazlık konusunun: Tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşme ile kira sözleşmeleri ve eki protokoller kapsamında reklam katkı payı ile reklam iade bedeli yansıtma fatura alacaklarının doğup doğmadığı, var ise miktarının ne kadar olduğu, hususlarında toplandığı görülmüştür.
Dava dilekçesi, ... İcra Müdürlüğünün 2018/... esas sayılı dosyası, bilirkişi kök ile ek raporları ve dosyanın tümü hep birlikte incelenmiştir.
Dosyamıza getirtilen ... İcra Müdürlüğünün 2018/... esas sayılı dosyasının incelenmesinde; davacı tarafından davalı aleyhine 67.488,66TL toplam alacak üzerinden icra takibi yapıldığı, davalının itirazı üzerine takibin durduğu, itirazın süresinde ve usulüne uygun yapıldığı, buna göre davanın, İİK.67/1 maddesinde yazılı 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır. Davalı borçlunun icra dairesinin yetkisine yönelik itirazının taraflar arasındaki sözleşme uyarınca yetkili yerin İstanbul icra ve mahkemelerinin olduğu belirtildiğinden HMK 17 uyarınca takibe yönelik yetki itirazının da reddi gerekmiştir.
Davalı tanığı Sebahattin Duran'ın 30.06.2020 tarihli duruşmada özetle ; ... nde yaklaşık 1.5 yıl öncesine kadar insan kaynakları yöneticisi olarak çalıştığını, AVM yönetimi ile davalı şirketin kiralama işlemlerini kendisinin yürüttüğünü, kiralamadan sonra yaklaşık 300.000 TL tadilat masrafı yapıldığını, ... alışveriş merkezine müşteri çekmek için sözlü olarak taahhütte bulunduğunu, buradaki bütün dükkanlarır dolacağını bildirdiklerini, her hafta sonu konser düzenleneceğini, ulusal kanallara sesli ve görüntülü reklamlar verileceğini, bilbordlarda reklamlar, sosyal medya tanıtımları yapılacaktı ancak bu taahhütlerin çok azı gerçekleştirildiğini, bir defa konser verildi, birkaç radyoda tanıtım yayınları yapıldı, kısıtlı bilbord reklamları verildi ancak bunların müşteri çekmeye yetmediğini, müşteri doluluk oranı %50 yi bulmadığını , işler kötüye gittiği için 3 ay kadar genel giderlerde %50 indirim yapıldı AVM deki dükkanların %40 halen boş olduğunu beyan etmiş olduğu gözlemlenmiştir.
Davalı tanığı ...'ın 03.03.2020 tarihli duruşmada özetle ; ... yapı malzemelerinde bilgi işlem müdürü olarak çalıştığını, ... projenin sözlü taahhütleri ile ... alışveriş merkezine müşteri çeken yer olması için tanıtım yapılacağı, sanatçı getirileceği, metrobüslere tanıtım bilbordları yerleştirileceğini, radyo yayınları yapılacağını, sosyal medya yayınları yapılacağını aktiviteler yapılacağı beyanları üzerine kiralama yapıldığını, taahhüt edilenlerin hiçbir gerçekleştirilmediğini, ilk açılışta kostümlü ekip müzik yaptı, başka bir faaliyet yapılmadı, ay sonundan şirketin zarar ettiğini, kira maliyetleri yapılandırıldığını , AVM de 1-2 yıl içinde faaliyet gösteren firmaların terk ettiğini beyan ettiği gözlemlenmiştir.
Mahkememizce oluşturulan ara kararı gereği dosyanın kök rapor için bilirkişiler Mali Müşavir ..., Borçlar alanında nitelikli hesap uzmanı ... alanında uzman ... tarafından verilen 21/09/2022 tarihli bilirkişi raporunda; Davacı ve davalı tarafların inceleme konusu yapılan 2017-2018 mali dönemleri ticari defterlerinin ait olduğu yıllarda yürürlükte olan T.T.K ve V.U.K, hükümlerine göre tutulduğu, ticari defterlerinin yasal süresi içinde açılış ve kapanış tasdiklerinin yapılmış olduğu; davacı tarafından ticari defterler kayıtları üzerinde yapılan incelemede, 31/12/2018 tarihi itibari ile davalı taraftan 58.930,62 TL alacaklı olduğu, davalı kayıtları ise bu tutarı 0,90 Kuruluşluk bir fark ile teyit ettiği tespit edildiğini, taraflara arasındaki sözleşmenin m.2.25 göre temerrüde düşülmesi halinde alacağa aylık %5 temerrüt faizi işletme hakkına sahip olunduğu, temerrüt tarihinin icra takip başlangıc tarihi olduğu sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Bilirkişi raporu taraflara usulüne uygun tebliğ edilmiştir. Davalı vekilinin 05/10/2020 tarihli dilekçesi ile bilirkişi raporuna itirazlarını sunmuştur.
Mahkememizin 20/10/2020 tarihli ara kararı gereğince; Davalının itirazları doğrultusunda mevcut bilirkişiden ek rapor aldırılmasına karar vermiş olup, mevcut bilirkişi heyetince sunulan 05/02/2021 tarihli ek raporda; taraflar arasındaki Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşme başlıklı bir sözleşme ile koşulları belirlenen reklam katkı payları ve tanıtım/reklam faaliyetlerine ilişkin değerlendirmelerimiz yukarıda izah edikliği gibi olduğunu, Md. 1, Md. 2.1, Md. 3.1 ve Md. 3.4'de belirtlen görev, amaç, hüküm veya yükümlülüklerle ilgili olarak dosya kapsamında herhangi bir belge, delli veya raporlama bulunmadığını bu nedenle reklam ve tanıtımlar yönünden kesin bir değerlendirne yapılması mümkün olmadığını, reklam katkı paylarına dayanak oluşturan, AVM'nin reklamı, tanıtımı, propagandası, etkinlikleri gibi unsurlar yönünden bir değerlendirme yapılabilmesi için herhangi bir gazete reklamı, radyo ve TV reklamı, yerel ve uluslararası bazda etkinlik bilgileri, özel promosyon günleri, imza günleri, konserler, yılbaşı ve diğer ulusal bayramlar için özel aktiviteler gibi reklam ve tanıtım faaliyetlerinin gerçekleştiğine dair belge veya deliller dosyada yer almadığını, bu doğrultuda; reklam ve tanıtım açışından davacının yükümlülüklerini yerine getirip getirmediği, aynı şekilde davalının da eksik veya hiç yapılmadığını iddia ettiği faaliyetlerin yapılıp yapılmadığı anlaşılamadığını, davalı tarafın yapma borcu yükümlüsü tarafın borcun ifa edilmemesi sebebiyle masrafı karşı tarafa ait olmak üzere edimin kendisi tarafından yapılmasını talep ettiği gözlemlenmediği , kira indirimi ve ortak alan giderlerinin 1 yıl muafiyet talep ettiği, tanıtım faafiyetlerinin yapılmadığına dair bir ihtar gözlemlenmediği, indirimi veya ortak alan giderlerinden muafiyetin talebinin muhatabı davacı olup olmayacağının sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Bilirkişi raporu taraflara usulüne uygun tebliğ edilmiştir. Tarafların bilirkişi raporuna karşı beyan ve itirazlarını içerir dilekçe vermiş oldukları görülmüştür.
Mahkememizin 22/06/2021 tarihli ara kararı gereğince; dosya kapsamdan HMK 145 md. uyarınca alınmış tanık ifadelerini karşılar mahiyette bilirkişi 1. Ek raporunda hizmetin verildiğini gösterir mahiyette bilgi ve belgeleri karşılar belgelenin dosya arasına henüz alınması dolayısıyla sağlıklı bir incelemenin yapılabilmesi için tarafların beyan ve itirazları doğrultusunda mevcut bilirkişiye dosya tevdi edilerek ek rapor aldırılmasına karar verilmiş olup, mevcut bilirkişi heyetinden alınan 01/03/2022 tarihli 2.ek raporda; dosyaya sunulan yeni belgeler incelendiğini, davacı tarafından yapılmış olan reklam/tanıtım faaliyetlerine ilişkin tespit ve değerlendirmeler ise iş bu ek raporda md.3'te belirtildiği gibi olduğunu, inceleme sonucunda; tespit edilen reklam/tanıtım faaliyetlerinin tümü nazara alındığında, davacı tarafından, sözleşmede maddeler halinde belirtilen görevlerin %70'lik kısmının ifa edildiği anlaşıldığını, reklam/tanıtım faaliyetlerinin hiçbirinin gerçekleşmediği şeklindeki iddialarının yerinde olmadığı, söz konusu faaliyetlerin oransal olarak çoğunluğunun yapılmış olduğunun sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Tüm dosya kapsamındaki belge, bilgi, beyan ve deliller değerlendirildiğinde; taraflar arasında akdedilen 12.05.2016 tarihli Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşme'nin Kiracı ... Sanayi ve Ticaret A.Ş. ile ... A.Ş. arasında imzalandığı, davacı şirketin alışveriş merkezindeki kiracılar yararına alışveriş merkezinin tanıtım hizmetlerini ifa edeceği ve Kiracıların Alışveriş Merkezi'nin Reklam Birliği'ndeki menfaatlerini temsil etmekle görevli olduğunun kararlaştırıldığı, tanıtım katkı payına ilişkin sözleşmenin 2.1. Hükmü uyarınca; etkileyici bir açılış gerçekleştirmek amacıyla kiracının m.2.2'de belirtilen tanıtım katkı payına ek olarak bir sefere mahsus olmak üzere alış veriş merkezinin açılışına özel olarak mağaza alanı m2'si başına 8 USD +KDV ödeyeceği ve 2.2. Hükmü uyarınca da; m.1 de belirtilen faaliyetlerin gerçekleştirilmesi amacı ile kiracının, belirtilen şartlar altında aylık tanıtım katkı payı ödemeyi kabul edeceği, kira sözleşmesinin başlangıç tarihinden kira sözleşmesinin bitim tarihine kadar mağaza alanı m2'si başına 3 usd +kdv kiracılardan toplanacak olan işbu Tanıtım Katkı Payları "Tanıtım Çalışmaların İlişkin Senelik Bütçe' yi" oluşturacağı, aylık Tanıtım Katkı Payı her 3 aylık dönemin (Ocak, Nisan, Temmuz, Ekim) başında düzenlenecek ilgili faturasının tebellüğünden itibaren üç gün içinde nakden ve defaten olarak ödeneceği, ödeme de temerrüde düşülmesi halinde davacı şirketin, TL bazında aylık % 5 temerrüt faizi işletme hakkına sahip olduğu sözleşmede düzenlendiği tespit edilmiştir.
Davacı tarafın ticari defter kayıtlarında, Davalı ... San, Ve Tic. A.Ş.'nin ... HESABI altında ... tali hesapta takip ettiği, cari hesap kodunun da ... olduğu tespit edilmiş olup 37/07/2018 tarihinde anılan davacının cari hesabı 67.338,62 TL olduğu, Davalı tarafın ticari defter kayıtlarında, Davacı ... A.Ş.'nin ... HESABI altında 320.01.002480 numaralı tali hesapta takip ettiği, 30/08/2018 tarihinde cari hesabı 58.930,62 TL davacının alacaklı olduğu, Davacının davalıya 30/08/2020 tarihinde göndermiş olduğu mutabakat mektubunda davalının borç bakiyesinin 67.338,62 TL olduğunu bildirmiş ise de davalı bu mektubuna 04/09/2020 tarihinde davacının alacak bakiyesinin 58.930,62 TL olduğunu, Davalı tarafından tanzim edilen 30/08/2018 tarihli ... numaralı 8.408 TL tutarlı faturanın davacı kayıtlarında olmadığı, Bu fatura davacı kayıtlarına alındığında 67.338,62 TL (-) 8.408,00 TL =58.930,62 TL olarak davacı ile davalının kayıtları ... hesabına devir işlemi yapılmadan önceki bakiyeleri birbirini teyit ettiği tespit edilmiştir.
Dava dosyasında yer alan davalı yanın tanık beyanlarında; Davacının, AVM'nin müşteri çeken bir yer olması için gerekli fanıtımları yapacağını, Sanatçı getirsceklerini, metrobüs ve metroya barırtım için bilboard reklamları yapacaklarını, radyo yayınları ve sosyal medyada tanıtımlar yapacaklarını, sosyal faaliyetler, konserler, ulusal yayın kanallarına reklamlar vereceklerini sözlü olarak taahhüt ettiği ifade ettiği, ancak dosya kapsamındaki Keşideci ... San.Tic.A.Ş, muhatapları ... A.Ş./ ... A.Ş./ ... A.Ş / ... San.Tic.A.Ş. olduğu ve ... Noterliğinin 25.08.2017 tarih ve ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile diğer kiracılara uygulanan kira indiriminin müvekkili şirket içinde uygulanması ve ortak alan giderlerinin en az (bir) yıl süre ile muaf tutulmasını , aksi takdirde kira sözleşmesinin 10.09.2017 tarihinde tahliye edileceği bildirildiği ancak davacının hizmetlerini yerine getirmediğine dair bir ihtarının bulunmadığı anlaşılmıştır.
2017 Reklam ve Tanıtım Çalışmaları / Ticari Kampanyalar başlığı altında sunulduğu üzere; ... adlı kampanyanın 19 Ağustos-19 Kasım 2017 tarihleri arasında düzenlendiği, kampanyaya ilişkin afiş, pano ve ücretsiz müşteri servisine reklam giydirme çalışmasının yapıldığı, ... 'da ... adlı sinema bileti kampanyasının 3 Ağustos - 31 Ağustos tarihleri arasında düzenlendiği, Üniversitelilere Özel Bedava Sinema Fırsatı adlı sinema bileti kampanyasının 16 Ekim-16 Kasım tarihleri arasında düzenlendiği, ... 'dan adlı sinema bileti kampanyasının 15 Eylül-15 Ekim tarihleri arasında düzenlendiği, ... adlı sinema bileti kampanyasının 1 Aralık -31 Aralık tarihleri arasında düzenlendiği, ... başlığı altındaki sinema bileti yarışmasının, 14 Aralık tarihinde sosyal medya mecrası İnstagram'da görsel ve açıklamalar eklenerek yapıldığı,Poster Pano ve Pole Banner çalışmalarına örnek olarak: “... ' şeklindeki yönlendirmenin yer aldığı poster pano ve pole banner çalışmalarının yapılıp uygulandığı, 2017 Reklam ve Tanıtım Çalışmaları / Marka Bilinirliği başlığı altında sunulduğu üzere; ... adlı etkinliğin 21 Ocak -5 Şubat tarihleri arasında yapıldığı, Çocuklara yönelik olan etkinlikte toplam 2373 katılımcı olduğu, ... ve ... web sitelerinde etkinlik afiş görselinin kare ve dikey uygulaması yapılarak reklamının yapıldığı, ... adlı sevgililer günü kampanyasının 11 Şubat-28 Şubat tarihleri arasında düzenlendiği, kampanyaya ilişkin afiş çalışmasının ve sosyal medya paylaşımlarının yapıldığı ve söz konusu kampanyanın; alışveriş merkezinde yer alan kalp dekoru önünde fotoğraf çekinerek ilgili etiketlerle sosyal medyada paylaşanlara çeşitli hediyeler verilmesine ilişkin olduğu, ... adlı kampanyaya ait çekiliş etkinliğinin 23 Mart tarihinde düzenlendiği ve söz konusu kampanyaya ait etkinliğin; ... 'ın sunuculuğunda alışveriş merkezinde gerçekleştirilecek çekiliş ile ... otomobil hediye edilmesine ilişkin olduğu, ... Sergisi adlı etkinliğin 14 Nisan - 30 Nisan tarihleri arasında yapıldığı ve ... gazetelerinde etkinlik afişi ve tanıtım yazısı kullanılarak reklam/tanıtım çalışması gerçekleştiği, ... Yaşını Kutluyor adlı etkinliğin 13 Mayıs tarihinde ... konseriyle gerçekleştiği ve örnek fotoğrafın paylaşıldığı ve kalabalık seyirci sayısına ulaşıldığı, alışveriş merkezine konsere dair cephe giydirme reklam çalışmasının yapıldığı, ...'da Yeşeriyor adlı anneler günü etkinliğinin 14 Mayıs tarihinde düzenlendiği ve etkinliğin çocukların anneler günü hediyelerini kendilerinin yapmasına ilişkin olduğu, 100 kişi kontenjanı olan etkinliğe toplam 100 kişinin katıldığı ve etkinliğe ilişkin iki adet örnek fotoğraf görseli paylaşıldığı, ... adlı babalar günü etkinliğinin 17-18 Haziran tarihlerinde düzenlendiği, ...adlı çocuk etkinliklerinin Temmuz ve Ağustos ayını kapsadığı, etkinliktere ilişkin iki adet afiş çalışmasının yapıldığı ve ücretsiz olan öğretici ve eğlendirici etkinliklerin her hafta sonu alışveriş merkezinde yapılacağına ilişkin olduğu ve etkinliğe ilişkin iki adet örnek fotoğraf görseli paylaşıldığı ve toplam 1435 kişinin katıldığı belirtildiği ve ... gazeteleri, ... web sitesi, ...dergisinde tanıtım yazısı kullanılarak reklam/tanıtım çalışması gerçekleştiği, ... adlı çocuk etkinliğinin 21 Ekim ve 29 Ekim tarihlerinde düzenlendiği, etkinliğe ilişkin afiş çalışmasının yapıldığı ve etkinliğe ilişkin iki adet örnek fotoğraf görselinin paylaşıldığı ve etkinliğin tanıtımına yönelik olarak, 15 Ekim tarihinde sosyal medya mecrası Facebook'ta afiş görseli ve açıklamalar eklenerek paylaşım yapıldığı, söz konusu etkinliğin; çocukların sahnede ...'la birlikte şarkı söylemesine ve eğlenmelerine ilişkin olduğu, ... uygulamasına ilişkin olarak iki adet örnek fotoğraf görselinin paylaşıldığı, görsellere göre alışveriş merkezinin içinde ve dışında ışıklı yılbaşı süslemelerinin yapıldığı, ... adlı kamparnyaya ait çekiliş etkinliğinin 9 Nisan-26 Ağustos tarihinde düzenlendiği, etkinliğe ilişkin afiş ve pano, mağaza cephe giydirme ve billboard reklam çalışmalarının yapıldığı ve söz konusu kampanyanın; alışveriş merkezinde aynı gün içinde toplamda 75TL'lik alışverişe bir çekiliş hakkı kazandırılacağı ve yapılacak araç çekilişi ile bir kişiye ...otomobil hediye edilmesine ilişkin olduğu, ... İstanbul'da adlı sinema bileti kampanyasının 19 Mayıs günü düzenlendiği, kampanyaya ilişkin afiş çalışmasının yapıldığı ve kampanyanın; 19 Mayıs'ta 15-25 yaş arasındaki gençlerin, restoran ve kafelerden 50 TL ve üzeri veya mağazalardan 100 TL ve üzeri yapacağı alışverişlere anında sinema bileti hediye edilmesine ilişkin olduğu, ... ... adlı kampanyanın 15 Mayıs-14 Haziran tarihleri arasında düzenlendiği ve kampanyanın; belirtilen tarihler arasında alışveriş merkezinden aynı gün içinde toplam 300 TL ve üzeri alışveriş yapanlara anında ... hediye edilmesine ilişkin olduğu tespit edilmiştir. 2018 Reklam ve Tanıtım Çalışmaları / Marka Bilinirliği başlığı altında sunulduğu üzere; ... .., ... ile ... , ... ...gibi kampanyaların tanıtılması ve ... İmsakiyesi ile birlikte el ilanı, broşür şeklinde flyer çalışmaların yapıldığı ve bunların apartman daire kapılarına bırakıldığı, ... ... adlı Ocak ayına ait etkinliğin afiş tasarımının yapıldığı, notluk, kalem ve yeni yıl takvimi eşliğinde flyer çalışma yapılarak apartman daire kapılarına bırakıldığı, ... adlı etkinliğin 20 Ocak- 4 Şubat tarihleri arasında düzenlendiği ve etkinliğin; çocuk atölyeleri ve sanal gerçeklik teknolojisiyle ... adıyla çocuklara yönelik olduğu, ... ve ... adlı kampanyanın Ocak-Şubat döneminde yapıldığı ve kampanyanın karnesi getiren ilköğretim öğrencilerine Minti Monti boyama kitabı hediye edilmesine ilişkin olduğu, ... 'da adlı konser etkinliğinin 24 Şubat günü düzenlendiği ve afiş çalışmasının yapıldığı ve sanatçının konserinin ücretsiz olduğu ve konserin alışveriş merkezi içinde yapıldığı ve kalabalık izleyici sayısına ulaşıldığı, konser afişi ve tanıtım yazısı kullanılarak bazı gazete ve internet sitelerinde reklamı/tanıtım çalışmasının yapıldığı, ... adlı etkinliğin 21-22-23 Nisan tarihlerinde düzenlendiği, 2. Yıl Kutlama ile ilgili olarak Mayıs ayında afiş ve pano çalışmalarının yapıldığı, ...'nde ... İstanbul'da adlı etkinliğin 12 Mayıs tarihinde düzenlendiği ve zynpzeze şeklinde kullanıcı adlı Instagram fenomeninin genç anneler ile buluşarak deneyimlerini paylaşacağı ve annelerin merak ettiklerini yanıtlayacağı söyleşi türünde bir etkinlik olduğu, etkinliğin alışveriş merkezi içinde yer alan etkinlik alanında yapılacağı ve ücretsiz olduğu, ayrıca söz konusu instagram fenomeninin takipçi sayısının 433 bin kişi olduğunun ekran görüntüsü eklenerek, bilinen ve ziyaretçi çekebilecek bir isim olduğunun vurgusu yapıldığı, ...'! adlı etkinliğin Haziran ayında düzenlendiği, afiş ve pano çalışmasının yapıldığı ve etkinliğe ilişkin bir adet örnek fotoğraf görselinin paylaşıldığı, ... adlı satranç turnuvası etkinliğinin 9-10 Haziran tarihlerinde düzenlendiği, afiş çalışmasının yapıldığı ve üç adet örnek fotoğraf görselinin paylaşıldığı ve dereceye giren ilk üç takıma; gram, çeyrek ve yarım altın ödülleri verileceği ve turnuvaya 200 kişinin katıldığı tespit edilmiştir.
Taraflar arasındaki 12.05.2016 imza tarihli "Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşme” adı altında tanıtım ve reklam çalışmalarına ait sözleşmenin Md.1 kapsamında sıralanan görevler açısından: Gazete ve internet haber sitelerine reklamlar verildiği, Çeşitli etkinlikler düzenlendiği, Özel promosyon günleri tertip edildiği, Ulusal bayramlar ve özel günler için özel aktiviteler düzenlendiği anlaşılmıştır.
Sözleşme Md. 2 kapsamında belirtilen etkili bir açılış olup olmadığına dair ise yeterli belge bulunmadığından dolayı değerlendirme yapılamadığı; Radyo reklamlarına yönelik olarak, davalı tanıklarının radyo reklamları yapıldığına dair beyanları bulunmakla birlikte, radyo-tv reklamlarına dair delil teşkil eden belgeler dosyada bulunmadığı ve sonuç olarak bilirkişi heyetinin sözleşmede kararlaştırılan tanıtım hizmetlerinin %70 kısmının gerçekleştirildiğine dair tespiti uygun görülerek davalının ticari defterlerine göre tespit edilen 58.930,62 TL fatura alacağının %70 ine karşılık gelen 41.251,43 TL alacağın talep edilebilir olduğu değerlendirilerek davanın kısmen kabulü yönünde hüküm vermek gerekmiştir. Tarafların ticari şirket olması ve TTK 8. Maddesi uyarınca serbestçe faiz oranını kararlaştırabileceğinden aylık %5 fakdi temerrüt faiz oranın fahiş olmadığı değerlendirilmiştir. Davacının icra inkar tazminatı yönüyle alacağın likit olmadığı değerlendirilerek reddi gerekmiş ve gene şartları oluşmayan kötü niyet tazminatı taleplerinin de reddi gerekmiştir.
H Ü K Ü M : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere,
1-Davacı tarafından davalı aleyhine açılan DAVANIN KISMEN KABULÜ ile;
... İcra Müdürlüğünün 2018/... E. sayılı takip dosyasına yapılan itirazın kısmen iptali ile takibin 41.251,43 TL asıl alacak üzerinden ve takip tarihinden itibaren işleyecek aylık %5 akdi temerrüt faiz oranı üzerinden takibin DEVAMINA,
2-Şartları oluşmayan icra inkar tazminat taleplerinin ve kötü niyet tazminat taleplerinin REDDİNE,
3-Davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi'ne göre hesaplanan 6.162,69 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4-Davalı kendisini vekille temsil ettirdiğinden Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi'ne göre hesaplanan 5.100,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
5-Davacı tarafından peşin olarak yatırılan 815,10-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
6-Davacı tarafından yapılan 9 adet posta-tebligat gideri toplamı 110,40 TL ile 3 Adet bilirkişi ücreti 4.500 -TL, 35,90 TL başvuru harcı, 5,20 TL vekalet harcı olmak üzere toplam 4.651,50-TL yargılama giderinin davacının haklı çıktığı oran itibari ile hesap edilen 2.843,00 -TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
7-Davalı tarafından yapılan 16 adet posta-tebligat gideri toplamı 138,50 TL ve 6,40 vekalet suret harcı olmak toplam 144,90 TL yargılama giderinden davalının haklı çıktığı oran itibari ile hesap edilen 56,34 TL'nin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
8-Karar kesinleştiğinde yatırılan ancak kullanılmayan gider avansının yatıranlara iadesine,
Dair, taraf vekillerinin yüzlerine karşı, kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde istinaf yolu (... Bölge Adliye Mahkemesine başvuru yolu) açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı 05/04/2022
Katip ...
¸e-imzalıdır
Hakim ...
¸e-imzalıdır