T.C.
İSTANBUL
19. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2018/695 Esas
KARAR NO: 2020/782
DAVA: İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 25/12/2018
KARAR TARİHİ: 07/12/2020
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili vermiş olduğu dava dilekçesinde özetle; davacının ... Merkezi' nin yönetimini yürütmekte olduğu, ayrıca yöneticilikten bağımsız olarak kiracılar ile yapmış olduğu Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşmeye dayalı olarak alışveriş merkezinin daha verimli hale gelmesi, müşteri potansiyelinin artırılması, kiracılara ürün satış desteği sağlanması için çeşitli etkinlikler, tanıtım faaliyetleri düzenlemekte, reklamlar yapmakta olduğu, davalının ise ...Alışveriş Merkezinde kiracı olarak faaliyet gösterdiği, taraflar arasında yukarıda belirtilen amaçları düzenleyen 11.10.2017 tarihli Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşmesi akdedildiği, davalıya söz konusu sözleşmedeki hükümler gereğince Eylül, Ekim, Aralık 2017 dönemleri reklam katkı payı bedelleri ve yine aynı sözleşmeden kaynaklanan damga vergisi alacağı fatura edildiği ve davalının bu faturalara herhangi bir itirazı olmadığı, davalının tahakkuk eden reklam katkı payı fatura ve damga vergisi bedellerini ödememesi üzerine, İstanbul ... İcra Müdürlüğü... E. ve ... E. sayılı takipleri ile söz konusu aylara ilişkin reklam katkı payı fatura bedelleri ve damga vergisi bedeli talep edildiği, reklam katkı payı takibinde, Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşmenin 2.4 maddesi gereğince TL bazında aylık %15, damga vergisi takibinde yine aynı sözleşmenin 8.5 maddesi gereğince aylık %15 işlemiş faiz talep edildiği, itiraz sebebiyle takibin durduğunu belirterek; davalının İstanbul 5. İcra Müdürlüğü' nün 2017/40507 E. ve 2017/40508 E sayılı dosyalarına yapmış olduğu itirazın iptali ile takibin devamına, Davalı/borçlunun, % 20' den az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkumiyetine, Yargılama giderleri ile avukatlık ücretinin davalı/borçluya yükletilmesine karar verilmesi talebiyle huzurdaki davayı açmıştır.
Davalı şirkete yapılan tebligatın Çankaya-Ankara adresinde 7201 sayılı Tebligat Kanununun 35. Maddesi gereği tebligat yapıldığı, davaya cevap verilmemiş, duruşmalara katılım sağlanmamış yargılama yokluğunda yapılarak karara bağlanmıştır.
DELİLLER VE GEREKÇE:
Davadaki uyuşmazlık; taraflar arasında imzalanan sözleşme kapsamında davacı tarafça edimlerin yerine getirildiği iddiası ile bakiye fatura alacağına dayalı yapılan takibe vaki itirazın iptali ve icra inkar tazminatı tayinine ilişkin olduğu görülmüştür.
Dosya kapsamındaki dava dilekçesi ve ekleri, e-faturalar, İstanbul ...İcra Müdürlüğü'nün... ve ... Esas sayılı takip dosyaları , bilirkişi raporu ve dosyanın tümü hep birlikte incelenmiştir.
İstanbul ... İcra Dairesi'nin...takip sayılı icra dosyasının incelenmesinde, davacı ...Ş. tarafından davalı ... aleyhine 2.872,03.-Euro tutarındaki toplam alacak, yine İstanbul ... İcra Dairesi'nin ... takip sayılı icra dosyası ile 1.325,25.-TL toplam alacak üzerinden icra takibi yapıldığı, davalının itirazı üzerine takiplerin durduğu, itirazın süresinde ve usulüne uygun yapıldığı, buna göre davanın, İİK.67/1 maddesinde yazılı 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.
Alacak, faturaya dayanmakta olup, taraflar tacir olduğundan ticari defterleri üzerinde inceleme yapılarak rapor alınması cihetine gidilmiştir.
Mahkememizce yapılan bilirkişi incelemesi sonrası düzenlenen bilirkişi raporunda özetle; davacının yasal defterleriyle inceleme dönemi olan 2017 yılında davacı şirket, e-defter mükellefi olduğunu, onayına tabi envanter defterlerinin ve e-defter öncesi kağıt ortamında tutulan yasal defterlerin yasal süresi içerisinde açılış-kapanış tasdiklerinin yapıldığı, kazıntı ve silintiye rastlanmadığnı, davacı tarafından düzenlenen davaya konu faturalar,...Kargo aracılığı ile 02.11.2017 tarihinde... nolu taşıma irsaliyesi ile davalı şirketin Kazım Özalp mah. Nene Hatun cad.... Ankara/Çankaya adresine gönderildiği görüldüğünü, belirtilen adresin şirketin 24.03.2017 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde merkez adresi olarak görüldüğünü, ibraz edilen kargo belgesine göre davacının, 26.10.2017 tarihinde düzenlemiş olduğu faturaları 02.11.2017 tarihinde davalı şirkete gönderdiği, taşıma irsaliyesi üzerinde davalı şirketin kaşesi ve “...” ismi ve imzası yer aldığının görüldüğünü, sözleşme konusu alacakların damga vergisi alacağı ve reklam katkı payı alacağı olduğu,damga Vergisi alacağı için düzenlenen ... nolu faturanın 1.072,21 TL olduğu, kira bedeli alacağının, davacının kullanım alanı olan m2 bedeli üzerinden hesap edilmekte olduğu, davaya konu alacağı oluşturan söz konusu sözleşmedeki hükümler gereğince Eylül, Ekim, Aralık 2017 dönemlerini kapsayan ... ve ... nolu reklam katkı payı faturalarının döviz üzerinden düzenlendiği, fakat alacağın TL olarak takip edilmesi gerektiğinden, takip tarihi olan 12.12.2017 tarihinde 2.323,65.-Eur bedeli karşılığı fatura tarihinde 10.726,89.-TL davalı şirketten alacaklı olduğuna ilişkin görüş ve kanaat bildirmiştir.
Bilirkişi raporu taraflara ayrı ayrı tebliğ edilmiştir.
Davacı vekili 27/01/2020 tarihli dilekçesiyle bilirkişi raporuna karşı itirazlarını içeren dilekçesini dosyaya ibraz etmiştir.
17/02/2020 tarihli celsede, davacı vekilinin itirazları doğrultusunda dosyanın ek rapor tanzimi için bilirkişiye tevdii edilmesine karar verilmiş, bilirkişi ek raporunda; kök rapordaki görüşünün değişmemekte olduğunu, davacı tarafından düzenlenen faturaların 26.10.2017 tarihli olduğu, davalıya 02.11.2017 tarihinde taşıma irsaliyesi ile gönderildiği, fakat davalının Ticaret Sicil Gazetesi’nde dahi ilan edilmeyen adresinden davacı şirketin haberi olamayacağından takdiri mahkemeye ait olmak üzere davaya konu faturaların tebliğ tarihinin ortalama 8 gün kargo gönderi süresi de eklenerek (02.11.2017+8=10.11.2017) kabul edilmesi halinde; sözleşme hükümlerine göre yapılabilecek hesaplamanın takip tarihindeki döviz alış kuru ile yapılacak hesaplama ile; 371,78 Eur, (takip tarihindeki kur: 3,8344) karşılığı kdv hariç 1.208,11.-TL (1.425,57.-TL KDV Dahil) olarak hesaplanabileceği,davacı vekilinin yaptığı itiraz ve talep gereği yapılan hesaplama ise fatura düzenlenme tarihlerinden takip tarihine kadar geçen süre için (takip tarihindeki kur: 3,8344) karşılığı KDV dahil 2.102,71.-TL faiz talep edebileceğine ilişkin görüş ve kanaat bildirmiştir.
Bilirkişi ek raporu taraflara tebliğ edilmiştir.
Taraflar arasındaki 11.10.2017 imza tarihli Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşme ile: "Taraflar arasındaki Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşmenin 2. ve devamı maddelerinde özetle; "... 2.1 Yukarıda Madde Tde belirtilen faaliyetlerin gerçekleştirilmesi amacı ile Kiracı, aşağıdaki şartlar altında Aylık Tanıtım Katkı Payı ödemeyi kabul eder:
Kira Sözleşmesinin başlangıç tarihinden Kira Sözleşmesinin bitimine kadar Mağaza Alanı m2'si başına 2 (iki) EURO + KDV, Kiracılardan toplanacak olan işbu Tanıtım Katkı Payları "Tanıtım Çalışmalarına ilişkin Senelik Bütçe”yi oluşturacaktır..
...Madde 2.3'de belirtilen Aylık Tanıtım Katkı Payı, her 3 aylık dönemin (Ocak, Nisan, Temmuz, Ekim) başında düzenlenecek ilgili faturasının tebellüğünden itibaren üç gün içinde nakden ve defaten olarak ödenecektir." şeklinde düzenlenmiştir.
Md. 2.4’de; “Ödemede temerrüde düşülmesi halinde, 2.4 ECE, TL bazında aylık % 15_temerrüt faizi işletme hakkına sahiptir.”
Anılan sözleşmenin 8.5 maddesinde "İşbu sözleşme taraflarca tek suret olarak imzalanmış olup, sözleşmenin aslı ECE’de, bir fotokopisi ise Kiracıda kalacaktır. Sözleşmeden kaynaklanan damga vergisi Kiracı tarafından ödenecektir. Damga vergisini ECE' nin ödemesi halinde, kiracıya rücu etme hakkına sahiptir. Bu halde ECE' nin kiracı aleyhine icra takibi veya dava ikame etmesi durumunda Kiracı aylık %15+KDV üzerinden günlük temerrüt faizi ödeyecektir.
Madde 7.1; Md 7.1 uyarınca yürütülecek tüm bu 7.2 işler için ECE Türkiye Proje Yönetimi A Ş , Madde 2.1 ve 3.3’de belirtilen "Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Yıllık Bütçe’den 50.000- EURO (yazıyla ellibin EURO) + KDV ücret alacaktır.
Bu ücret yarısı 1 Ocak, diğer yarısı da 1 Temmuz olmak üzere toplam iki seferde alınacaktır.” şeklinde düzenlenmiştir.
Mahkememizce yapılan tüm yargılamalar neticesinde, taraf iddia ve savunmaları, takip dosyası, alınan bilirkişi ek ve kök raporu ve tüm dosya içeriğine göre, davacının ticari defter ve kayıtlarının usulüne uygun olarak tutulduğu ve bu itibarla lehine delil vasfı taşıdığı, davacının ... Merkezi' nin yönetimini yürütmekte olduğu, aynı zamanda kiracılar ile yapmış olduğu Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşmeye dayalı olarak tanıtım faaliyetleri düzenleyerek, reklamlar yapmakta olduğu, davalının ise,... Alışveriş Merkezinde kiracı olarak faaliyet gösterdiği, davalı ile davacı arasında, yukarıda belirtilen amaçları düzenleyen 11.10.2017 tarihli Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşmesi akdedildiği, davalıya söz konusu sözleşmedeki hükümler gereğince Eylül, Ekim, Aralık 2017 dönemleri reklam katkı payı bedelleri ve yine aynı sözleşmeden kaynaklanan damga vergisi alacağı fatura edildiği, taraflarca yapılan sözleşme bedelinin döviz üzerinden anlaşmaya varıldığı, davalı kiracının m2 büyüklüğüne göre tespit edilecek tutarın faturalandırıldığı, davacı tarafından 26.10.2017 tarihinde düzenlenmiş olan 1 adet damga vergisi alacağı ve 2 adet reklam Katkı payı alacağını oluşturan faturaların davalı şirketin Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nde ilgili dönemdeki merkez adresi olan “Kazım Özalp mah. Nene Hatun cad. ... Ankara/Çankaya” adresine “... Kargo aracılığı ile 02.11.2017 tarihinde ... nolu taşıma irsaliyesi ile” gönderildiği, taşıma irsaliyesi üzerinde davalı şirketin kaşesi ve “...” ismi ve imzası yer aldığı, davalı kiracıya verilen hizmetin davacı tarafından bizzat yapılmayarak dışarıdaki firmalara taşere edildiği, davacı alacaklı tarafından mahkememiz dosyasına ibraz edilmiş olan bu faturalara göre 2017 yılı Eylül, Ekim, Kasım ve Aralık aylarında bu hizmetler için toplamda 344.694,28.-TL harcama gerçekleştirildiği, söz konusu bu harcamaların tüm kiracıların m2 hesabına göre hesaplarına yansıtıldığı anlaşılmakla;
" Davaya konu alacağı oluşturan söz konusu sözleşmedeki hükümler gereğince Eylül, Ekim, Aralık 2017 dönemlerini kapsayan ...ve ... nolu reklam katkı payı faturalarının döviz üzerinden düzenlendiği, alacağın takip tarihindeki TL karşılığının belirlenmesi gerektiğinden, takip tarihi olan 12.12.2017 tarihinde 2.323,65.-Eur bedeli karşılığı fatura tarihinde 10.726,89.-TL ve 1.072,21.-TL damga vergisi tutarı kadar (toplam 11.799,10.-TL) davalı şirketten alacaklı olduğu, döviz kurunun belirlenmemiş olduğu bu türden işlemlere ilişkin olarak, fatura düzenleme tarihinden ödemenin gerçekleştiği tarihe kadar yeniden değerlendirilmesi gerekeceği, davacı tarafından düzenlenen faturaların 26.10.2017 tarihli olduğu, davalıya 02.11.2017 tarihinde taşıma irsaliyesi ile gönderildiği, fakat davalının Ticaret Sicil Gazetesi’nde dahi ilan edilmeyen adresinden davacı şirketin haberi olamayacağından Takdiri Sayın Mahkeme’ye ait olmak üzere davaya konu faturaların tebliğ tarihinin ortalama 8 gün kargo gönderi süresi de eklenerek (02.11.2017+8=10.11.2017) kabul edilmesi halinde; sözleşme hükümlerine göre yapılabilecek hesaplamanın takip tarihindeki döviz alış kuru ile yapılacak hesaplama ile; 371,78 Eur, (takip tarihindeki kur: 3,8344) karşılığı kdv hariç 1.208,11.-TL olarak hesaplanabileceği, fatura düzenlenme tarihlerinden takip tarihine kadar geçen süre için (takip tarihindeki kur: 3,8344) karşılığı KDV dahil 2.102,71.-TL faiz talep edebileceği" bilimsel veri ve içeriğe sahip, denetime elverişli olduğu anlaşılan bilirkişi raporuyla da tespit edilmekle, bu hali ile davalı borçlunun takibe haksız olarak itiraz ederek takibin durmasına sebebiyet verdiği kanaatine varıldığından, kaldı ki aksinin davalı tarafından ispatlanamadığı anlaşılmakla; ve bu haliyle hüküm kurmaya elverişli nitelikte bilirkişi ek ve kök raporu doğrultusunda davanın kabulü iledavalı tarafından İstanbul ... İcra Müdürlüğü'nün ...Esas sayılı takip dosyasına yapılan itirazın iptali ile takibin aynen devamına, bu icra takip dosyasındaki asıl alacağın %20'si oranındaki icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, davalı tarafından istanbul ... icra müdürlüğü'nün ... esas sayılı takip dosyasına yapılan itirazın iptali ile takibin aynen devamına, bu icra takip dosyasındaki asıl alacağın %20'si oranındaki icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Yukarıda izah edilen gerekçeye istinaden;
1-DAVANIN KABULÜ İLE ,
-Davalı tarafından İstanbul ... İcra Müdürlüğü'nün...Esas sayılı takip dosyasına yapılan İTİRAZIN İPTALİ İLE TAKİBİN AYNEN DEVAMINA,
-Yukarıda numarası belirtilen icra takip dosyasındaki asıl alacağın %20'si oranındaki icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
-Davalı tarafından İstanbul ... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyasına YAPILAN İTİRAZIN İPTALİ İLE TAKİBİN AYNEN DEVAMINA,
-Yukarıda numarası belirtilen icra takip dosyasındaki asıl alacağın %20'si oranındaki icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
2-978,82.-TL harcın peşin alınan 244,66-TL harcın (71,60.-TL icra dosyalarından) mahsubu ile bakiye 734,16-TL harcın davalıdan alınarak hazineye gelir kaydına,
3-Davacı tarafından peşin olarak yatırılan 244,66.-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4- 4.080,00 -TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-Davacı tarafından yapılan posta ve tebligat gideri 157,60-TL , bir bilirkişi ücreti 600,00.-TL , 35,90.-TL başvuru harcı, 5,20.-TL vekalet harcı olmak üzere toplam 798,70.-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
6-Karar kesinleştiğinde yatırılan ancak kullanılmayan gider avansının yatıranlara iadesine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne, davalının yokluğunda kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde istinaf yolu (İstanbul Bölge Adliye Mahkemesine başvuru yolu) açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.07/12/2020
Katip ...
¸e-imzalıdır
Hakim ...
¸e-imzalıdır