T.C.
İSTANBUL
19. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2018/698 Esas
KARAR NO: 2020/467
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 25/12/2018
KARAR TARİHİ: 23/09/2020
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesinde; ... olarak,... Merkezi'nin yönetimini yürütmekte ayrıca yöneticilikten bağımsız olarak kiracılar ile yapmış olduğu tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşmeye dayalı olarak alışveriş merkezinin daha verimli hale gelmesi, müşteri potansiyelinin arttırılması, kiracılara ürün satış desteği sağlanması için çeşitli etkinlikler, tanıtım faaliyetleri düzenlemekte, reklamlar yapmakta olduklarını, Davalı/borçlunun ...Merkezinde kiracı olarak faaliyet gösterdiğini, aralarında 17.08.2017 tarihli Tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşme bulunduğunu, sözleşme gcreğince Ocak-Mart, Nisan-Haziran, Temmuz-Eylül 2018 dönemleri reklam katkı payı bedeli alacaklarının fatura edildiğini, faturalara herhangi bir itirazın söz konusu olmadığını, fatura bedellerinin ödenmemesi üzerine İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ... E. sayılı takibi ile başlattığını, Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşmelin 2.5 maddesi gercğince TL bazında aylık %5 işlemiş faiz talep edildiğini, davalının takibe itiraz ettiğini, davalı/borçlunun takibin yetkisiz icra dairesinde yapıldığı şeklindeki itirazının yersiz ve dayanaksız olduğunu, Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözlcşme'nin 8.1 maddesinde yer alan "Bu sözleşmeden kaynaklanan ihtilafların hallinde İstanbul Merkez (Çağlayan) Mahkeme ve İcra Daireleri yetkili olacaktır." düzenlemesinin yer aldığını, davalı/Borçlunun bugüne kadar takibe konu reklam katkı payı borçlarını ödemediğini, taraflar arasındaki tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşmenin 2 ve devamı maddeleri "... Madde 1 de belirtilen faaliyetlerin gerçekleştirilmesi amacı ile Kiracı, aşağıdaki şartlar altında aylık katkı payı ödemeyi kabul eder." Madde 2.2'de belirtilen aylık Tanıtım Katkı Payı, her 3 aylık dönemin (Ocak, Nisan, Temmuz, Ekim) başında düzenlenecek ilgili faturasının tebellüğünden itibaren 3 gün içinde nakden veya defaten olarak ödenecektir." hükmünün bulunduğunu, davalı/borçlunun faize ilişkin itirazlarının da yerinde olmadığını, taraflar arasında sözleşmenin 2.5 maddesinde; " Ödemede temerrüde düşülmesi halinde ECE, TL bazında aylık %5 Temerrüt faizi işletme hakkına sahiptir." düzenlemesinin yer aldığını, davalının 17.08.2017 imza tarihli Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşme gereğince üstlenmiş olduğu, ancak ödemediği Reklam Katkı Payı alacaklarının tahsili amaçlı takibe yapılan itirazın iptali, takibin devamı ve kötü niyetli itirazları nedeniyle davalının % 20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ile avukatlık ücretinin davalı/borçluya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava ettiği görülmüştür.
CEVAP:
Davalı vekili cevap dilekçesinde; yetki itirazının olduğunu, müvekkili şirketin adresinin Kocaeli ili Gebze ilçesi olduğunu, yetkili mahkemenin bu nedenle Gebze Mahkemeleri olduğunu, müvekkili şirkettin muaccel olmuş bir borcu bulunmadığını, temerrüt koşullarının oluşmadığını, temerrüt faizinin yasal sınırın üstünde olduğunu, icra inkar tazminatı talebini isabetsiz olduğunu beyanla davanın reddine yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davacı taraf üzerinde bırakılmasını talep etmiştir.
DELİLLER:
17/08/2017 imza tarihli Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşme, icra takip dosyası, davaya konu 3 adet faturanın dosya arasında olduğu görüldü.
İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasının celp ve tetkikinden; alacaklı ... tarafından borçlu ... aleyhine 5.416,20 Euro Asıl alacak+1.143,42 Euro İşlemiş faiz olmak üzere toplam 6.559,62 Euro olarak 17/08/2017 tarihli tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşmeden kaynaklı fatura alacağı yönünden takip başlatıldığı, ödeme emrinin borçluya 03/09/2018 tarihinde tebliğ edildiği, borçlu vekili tarafından 04/09/2018 tarihinde borca itiraz edildiği, itirazın süresinde olduğu ve takibin durdurulduğu görüldü.
Mahkememizin 29/05/2019 tarihli celsesinin 8 nolu ara kararı gereğince 28/06/2019 günü saat:14:00'de tarafların ticari defter ve kayıtları üzerinde inceleme yapılmasına karar verildiği, inceleme gününün davacı vekiline duruşma esnasında tefhim olunduğu, davalı vekiline ise 14/06/2019 tarihinde e-tebligat olarak bildirildiği görüldü.
Bilirkişi 10/07/2019 tarihli raporunda sonuç ve özet olarak;
a)-Davalı tarafça yasal defler ve belge ibrazı yapılmadığı için incelemeler davacı yasal defler ve belgeleri üzerinde tek taraflı yapıldığı,
b)-Taraflar arasında tanzim vc imza edilen 20 Nisan 2017 tarihli Tanıtım Çalışmaları Sözleşmesinin olduğu,
c)-Davacı şirketin 2018 yılı ticari de ilerlerine yasal süresi içinde açılış ve kapanış tasdiki yaptırdığı,
d)-Davacı şirketin yasal defterlerinin sahibi lehine delil teşkil ettiği,
c)- Dava dilekçesinde sözü edilen faturaların davacı şirket defterlerinde kayıtlı olduğu,
f)- Davacının, ticari defter kayıtlarına göre davalıdan 29.08.2018 icra takip tarihinde; 26.572,96 TL reklam katkı payı alacağının olduğu,
31.12.2018 tarihi itibariyle 36.384,04 TL reklam katkı payı alacağının olduğu yönünden görüş ve kanaat bildirdiği görüldü.
Mahkememizin 13/11/2019 tarihli celsesinin 1 nolu ara kararı ile bilirkişi raporunda düzenlenen 1.530 Euro'luk faturaların düzenlenme tarihinden takip tarihine kadar oluşan toplam faiz miktarının ne olduğu ile faturalara KDV eklendiğinden bu KDV'nin Euro cinsinden talebinin mümkün olup olmadığı hususlarında dosyanın bilirkişiye tevdi ile ek rapor düzenlenmesinin istenilmesine karar verilmiş olup, bilirkişi 06/01/2020 tarihli ek raporunda sonuç ve özet olarak;
a)-Davalı tarafça yasal defter ve belge ibrazı yapılmadığı için incelemeler davacı yasal defter ve belgeleri üzerinde tek taraflı yapıldığı,
b)-Taraflar arasında tanzim ve imza edilen 20 Nisan 2017 tarihli Tanıtım Çalışmaları Sözleşmesinin olduğu,
c)-Davacının, ticari defter kayıtlarına göre davalıdan 29.08.2018 icra takip tarihinde; 26.572,96 TL reklam katkı payı alacağının olduğu» takip tarihîne kadar oluşan faiz tutarının 5.799,90 TL olduğu, toplam alacağının 32.372,89 TL olduğu,
d) Mahkemece alacağın EURO olarak ödenmesine karar verdiği takdirde KDV'nin EURO olarak talep edilmesinin mümkün olduğu ve asıl alacak tutarının 5.416,20 Euro olduğu, taraflar arasındaki sözleşmenin 2.5 Maddesi gereğince TL bazında aylık % 5 temerrüt faizi hesaplandığında faiz tutarının 5.799,90 TL olduğu yönünde görüş ve kanaat bildirdiği görülmüştür.
Davacı vekilinin 24/01/2020 tarihli bilirkişi ek raporuna karşı beyan ve itiraz dilekçesinin dosyada olduğu görüldü.
GEREKÇE:
Dava; taraflar arasında düzenlenen Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşmeden kaynaklanan fatura alacağının tahsili amacıyla başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.
Taraflar arasında düzenlenen Tanıtım Çalışmalarına Yönelik Sözleşmenin 8.1 maddesi uyarınca davalının yetki itirazının reddine karar verilmiştir.
İcra takibine konu alacak taraflar arasındaki tanıtım çalışmalarına yönelik sözleşmeden kaynaklanan fatura alacağı olup, taraflar tacir olduğundan ticari defterleri üzerinde inceleme yapılarak rapor alınması cihetine gidilmiştir.
Yapılan yargılama, toplanan deliller ve tüm dosya kapsamı hep birlikte değerlendirildiğinde; taraflar arasında 20/04/2017 düzenleme tarihli 17/08/2017 imza tarihli Tanıtım Çalışmaları Sözleşmesi bulunduğu, sözleşmenin 2.4. Maddesinde 'Madde 2.2'de belirtilen Aylık Tanıtım Katkı Payı, her 3 aylık dönemin (Ocak, Nisan, Temmuz, Ekim) başında düzenlenecek ilgili faturasının tebellüğünden itibaren 3 gün içinde nakden ve defaten olarak ödenecektir. Tanıtım Katkı Payı ilgili 3 aylık dönemin 1. Günündeki T.C. Merkez Bankası (Euro) döviz satış kuru üzerinden Türk Lirasına çevrilerek Türk Lirası olarak ödenecektir. Bu hüküm, Tanıtım Katkı Payının Euro olarak anlaşılmış olduğu hususunu değiştirmez, Tanıtım Katkı Payı, kiracı tarafından ...'nin bildireceği kendisine ve/veya üçüncü kişilere, kurumlara veya kuruluşlara ait banka hesap numarasına nakden veya defaten ödenecektir.... yazılı olarak bildirmek suretiyle ödeme yerini değiştirebilir' şeklinde, 2.5 maddesinde 'Ödemede temerrüde düşülmesi halinde, ECE TL bazında aylık %5 temerrüt faizi işletme hakkında sahiptir. Kiracının ödemelerini vadesinde gerçekleştirememis ve/veya ECE tarafından düzenlenen faturanın iadesi durumunda kiracı tarafından kesilen iade faturasının iadesi hali dahil ECE tarafından noter vasıtasıyla gönderilen yazılara ilişkin olarak, ihtarname başına götürü 100 Euro'yu kiraya verene ilk talebinde ve derhal ödemeyi kabul ve taahhüt etmiştir.' şeklinde düzenleme mevcuttur. Buna göre davacı tarafından 1.530 Euro tutarında toplamı 4.590,00 Euro olan 3 adet faturanın düzenlendiği ve alınan bilirkişi raporuna göre davacının ticari defter ve kayıtlarında 29/08/2018 icra takip tarihi itibariyle davalıdan 26.572,96 TL alacağının işli olduğu, davacının ticari defter ve kayıtlarının usulüne uygun tutulduğu ve bu itibarla lehine delil vasfı taşıdığı, davalının ise usulüne uygun ihtara rağmen defter ve kayıtlarını sunmadığı, davalı tarafından davaya konu faturalara itiraz edilmediği, salt muaccel borcun bulunmadığına yönelik itirazın mevcut olduğu ve davaya konu faturaların ödenmediğine yönelik aksinin iddia edilmediği dikkate alınarak, alınan bilirkişi raporunun hüküm kurmaya elverişli, sözleşme hükümlerine uygun düzenlendiği dikkate alınarak; 06/01/2020 tarihli bilirkişi ek raporunda belirtildiği üzere davaya konu faturaların asıl bedeli ile KDV'sinin de euro cinsinden talebinin mümkün olduğu gözetilerek KDV dahil alacak tutarının 5.416,20 Euro olduğu ve taraflar arasındaki sözleşmenin 2.5 maddesi gereği TL bazında aylık %5 temerrüt faizi hesaplandığında faiz tutarının 5.799,90 TL olduğu dikkate alınarak davanın kısmen kabul kısmen reddi ile davalının İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasına yapmış olduğu itirazın 5.416,20 Euro ve 5.799,90 TL işlemiş faiz üzerinden kısmen iptali ile takip tarihinden itibaren asıl alacağa işleyecek aylık %5 faiziyle birlikte fiili ödeme günündeki Merkez Bankası Efektif satış kuru üzerinden TL olarak ödenmesi şeklinde takibin devamına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Yukarıda izah edilen gerekçeye istinaden;
DAVANIN KISMEN KABUL KISMEN REDDİ ile,
1-Davalının İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasına yapmış olduğu itirazın 5.416,20 Euro ve 5.799,90 TL işlemiş faiz üzerinden kısmen iptali ile,
Takip tarihinden itibaren asıl alacağa işleyecek aylık %5 faiziyle birlikte fiili ödeme günündeki Merkez Bankası Efektif satış kuru üzerinden TL olarak ödenmesi şeklinde takibin devamına,
2-Fazlaya ilişkin istemin reddine,
3-Asıl alacağın %20'si oranındaki 6.553,60 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Harçlar Tarifesi gereğince hesaplanan 2.634,57-TL Karar ve İlam Harcının peşin alınan 810,68 TL harçtan mahsubu ile eksik kalan 1.823,89 TL'nin harcın davalıdan alınarak hazineye irad kaydına,
5- Davacı tarafından bu dava sebebi ile yapılan 1.591,28 TL yargılama giderinin red ve kabul nispetine göre 1.297,37 TL'nin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, geri kalan miktarın davacı üzerinde bırakılmasına.
6- Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereği hesap ve takdir olunan 5.785,19 TL vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine.
7- Artan Gider Avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya İADESİNE,
8-Davalı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereği hesap ve takdir olunan 3.400,00 TL vekalet ücretinin davacıdan tahsili ile davalıya verilmesine.
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı davalının yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf kanun yolu açık olarak verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 23/09/2020
Katip ...
¸e-imza
Hakim ...
¸e-imza
YARGILAMA GİDERLERİ HARÇ BEYANI
35,90 TL BAŞVURMA HARCI 810,68 TL PEŞİN HARÇ
810,68 TL PEŞİN HARÇ + 1.823,89TL EKSİK HARÇ
5,20 TL VEKALET HARCI 2.634,57 TL KARAR VE İLAM
650,00 TL BİLİRKİŞİ ÜCRETİ HARCI
+ 89,50 TL TEBLİGAT ÜCRETİ
1.591,28 TL TOPLAM