T.C.
İSTANBUL
19. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2021/527 Esas
KARAR NO: 2022/507
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 16/09/2021
KARAR TARİHİ: 29/06/2022
Mahkememizde görülmekte olan Banka Dışındaki Diğer Kredi Kuruluşlarına İlişkin Düzenlemelerden Kaynaklanan (İtirazın İptali) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkili banka ile dava dışı ... Ltd. Şti. arasında ... A.Ş. Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi imzalandığını, bu sözleşme gereği şirkete kredi kullandırıldığını, davalılar Kutsal ... ve ... ... bu krediye müteselsil kefil olduğunu, ancak bu kredinin geri ödemelerinin yapılmadığını, bunun üzerine, davalılara .... Noterliği'nin 22.06.2020 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi gönderildiğini, borçluların temerrüde düşürüldüğünü, bu ihtarnameye rağmen de herhangi bir ödeme yapılmadığını, bunun üzerine borçlular aleyhine .... İcra Müdürlüğünün 2021/... Esas sayılı dosyasından icra takibi yapıldığını, borçlular tarafından takibe süresinde itiraz edildiğini ve takibin durduğunu, beyanla; haksız, hukuka aykırı, müvekkilinin alacağının tahsilini geciktirmeye yönelik kötü niyetli itirazın iptali ile takibin devamına, alacağın %20’den aşağı olmamak kaydı ile icra inkar tazminatına, tüm yargılama gider ve masrafları ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP:
Davalı ...'a usulüne uygun tebligat çıkartılmasına rağmen davaya süre içerisinde cevap vermemiş olduğu görülmüştür.
Davalı ... vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkilinin davacı bankaya herhangi bir borcu bulunmadığını, kefalet sözleşmesinin 6098 sayılı TBK'nun kefalet sözleşmesi için öngördüğü şartları taşımadığını, iddia edilen temerrüt başlangıcının, işletilen temerrüt faizinin ve icra takibinden sonra talep edilen faiz oranının fahiş olduğunu beyanla davanın reddine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davacı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER:
Arabuluculuk Son Tutanak örneği, ... Bankası A.Ş. 17/03/2017 tarihli Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi örneği, ödeme planı .... Noterliğinin 22/06/2020 tarih ve ... yevmiye nolu ihtarname örneği, faiz oranlarının dosyamız arasında olduğu görülmüştür.
.... İcra Müdürlüğünün 2021/... Esas sayılı dosyasının bir örneğinin UYAP sistemi üzerinden gönderilmiş olduğu görülmüştür.
Mahkememizin 21/01/2022 tarihli celsesinin 6 nolu ara kararı gereğince dosya üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmasına karar verilmiş olup, bilirkişi 09/05/2022 tarihli raporunda sonuç ve özet olarak;
Davacı banka ile dava dışı asıl borçlu ... LTD. ŞTİ arasında 17.03.2017 tarihinde 45.000,00 TL limitli, Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi imzalandığını, Davalı kefilllerin işbu sözleşmeyi müşterek borçlu ve müteselsil kefil olarak imzaladıklarından doğan borçtan 45.000.00 TL kefalet limiti kapsamında sorumlu olduklarını,
Ön Bilgilendirmeden sonra 6455 s. Kanun'un 77. maddesi ile TBK nun 584 üncü maddesinde yapılmış kanun değişikliğine göre; “Ticaret siciline kayıtlı ticari işletmenin sahibi veya ticaret şirketinin ortak yada yöneticisi tarafından işletme veya şirketle ilgili olarak verilecek kefaletler için eşin rızası aranmamaktadır.
Davalılar şirket ortağı oldukları (EK: TSGDOSYA KAPAĞINDA)ve 13.03.2017 tarihli GKS'yi 2.500.000 TL limitli, sözleşmeyi müteselsil kefil sıfatı ile imza etmiş olduklarının sabit olduğunu, Ortada hukuken geçerli kefaletin olup olmadığı hususu hukuki konu olarak Mahkemenin takdirleridir.
Davalı kefil ...'ın temerrüdü 26.06.2020 Serpil ...'ın temerrüdü ise 05.03.2021 takip tarihli itibarı ile başladığı,
... YÖNÜNDEN
ALACAK KALEMLERİ
TAKİPTE TALEP EDİLEN ALACAKLAR
BİLİRKİŞİCE HESAPLANAN
TALEP EDİLEBİLECEK ALACAK
FAZLA TALEP EDİLEN
ASIL ALACAK
27.964,07 TL
29.959,02 TL
27.964,07 TL
0,00
İŞLEMİŞ FAİZ
10.290,84 TL
5.623,82 TL
5.623,82 TL
4.667,02 TL
%5 BSMV
514,53 TL
272,19 TL
272,19 TL
242,34 TL
MASRAF
1.177,99 TL
1.177,99 TL
1.177,99 TL
0,00
TOPLAM
39.947,43 TL
37.033,02 TL
35.038,07 TL
2.914,41 TL
TALEP EDİLEBİLECEK TOPLAM ALACAK
35.038,07 TL
Davacı banka TİCARİ KREDİ alacağına ilişkin, davalının ....İcra Müdürlüğü 2021/... Esas sayılı takip dosyasına yapmış oldukları itiraz nedeniyle davacı bankanın davalıdan sayın mahkemenizce de kabul edilmesi halinde 05.03.2021 takip tarihi itibarı ile tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile 27.964,07 TL asıl alacak 5.623.82 TL işlemiş faiz, 272,19 TL BSMV ve 1.177.99 TL masraf olmak üzere toplam 35.038.07 TL alacaklı olduğu,
12.648.04 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık %30.60 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSM'nin davalılardan istenebileceğinin,
17.310.98 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllk %26.28 ve TCMB tarafından deklere edilen değişen oranlarda temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSM'nin davalılardan istenebileceğinin,
Mahkemece davacı tarafın %46.80 oranındaki tememüt faizi talebi kabul edilmesi halinde ise,
ALACAK KALEMLERİ
TAKİPTE TALEP EDİLEN ALACAKLAR
BİLİRKİŞİCE HESAPLANAN
TALEP EDİLEBİLECEK ALACAK
FAZLA TALEP EDİLEN
ASIL ALACAK
27.964,07 TL
29.959,02 TL
27.964,07 TL
0,00
İŞLEMİŞ FAİZ
10.290,84 TL
7.119,71 TL
7.119,71 TL
3.171,13 TL
%5 BSMV
514,53 TL
355,99 TL
355,99 TL
158,54 TL
MASRAF
1.177,99 TL
1.177,99 TL
1.177,99 TL
0,00
TOPLAM
39.947,43 TL
38.612,71 TL
36.617,76 TL
1.334,72 TL
TALEP EDİLEBİLECEK TOPLAM ALACAK
36.617,76 TL
Davacı banka TİCARİ KREDİ alacağına ilişkin, davalının ....İcra Müdürlüğü 2021/... E sayılı takip dosyasma yapmış oldukları itiraz nedeniyle davacı bankanın davalıdan sayın mahkemenizce de kabul edilmesi halinde 05.03 2021 takip tarihi itibarı ile tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile 27.964 07 TL asıl alacak 7.119,71 TL işlemiş faiz 355.99 TL BSMV ve 1.177,99 TL masraf olmak üzere toplam 36.617.76 TL alacaklı olduğu,
12.648,04 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık %30.60 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSM'nin davalılardan istenebileceğinin,
17.310.98 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık %26.28 ve TCMB tarafından deklere edilen değişen oranlarda temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSM nin davalılardan istenebileceğinin,
SERPİL ... YÖNÜNDEN ... YÖNÜNDEN
ALACAK KALEMLERİ
TAKİPTE TALEP EDİLEN ALACAKLAR
BİLİRKİŞİCE HESAPLANAN
TALEP EDİLEBİLECEK ALACAK
FAZLA TALEP EDİLEN
ASIL ALACAK
27.964,07 TL
29.959,02 TL
27.964,07 TL
0,00
İŞLEMİŞ FAİZ
10.290,84 TL
4.042,03 TL
4.042,03 TL
6.248,81 TL
%5 BSMV
514,53 TL
202,10 TL
202,10 TL
312,43 TL
MASRAF
1.177,99 TL
1.177,99 TL
1.177,99 TL
0,00
TOPLAM
39.947,43 TL
35.381,14 TL
33.386,19 TL
4.566,29 TL
TALEP EDİLEBİLECEK TOPLAM ALACAK
33.386,19 TL
Davacı banka TİCARİ KREDİ alacağına ilişkin, davalının ....İcra Müdürlüğü 2021/... E sayılı takip dosyasma yapmış oldukları itiraz nedeniyle davacı bankarım davalıdan sayın mahkemenizce de kabul edilmesi halinde 05,03.2021 takip tarihi itibarı ile tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile 27.964.07 TL asıl alacak 4.04203 TL işlemiş faiz 202.10 TL BSMV ve 1.177,99 TL masraf olmak üzere toplam 33.386.19TL alacaklı olduğu,
12.648.04 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık 6 30.60 oranında temerrüt faizi ve bu faizin %5 BSM nin davalılardan istenebileceğinin,
17.310.98 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren yıllık » 26.28 ve TCMB tarafından deklere edilen değişen oranlarda temerrüt faizi ve bu faizin 65 BSM nin davalılardan istenebileceği yönünde görüş ve kanaat bildirdiği görülmüştür.
Bilirkişi raporunun taraflara usulüne uygun olarak tebliğ edilmiş olduğu görülmüştür.
Davalı ... vekilinin bilirkişi raporuna karşı itirazlarını içerir 17/05/2022 tarihli
GEREKÇE:
Dava; Genel Kredi Sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsili amacıyla başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali talebine ilişkindir.
.... İcra Müdürlüğünün 2021/... Esas sayılı dosyasının tetkikinden; alacaklı ... tarafından borçlu ..., ... LİMİTED ŞİRKETİ, ... aleyhlerine 27.964,02 TL asıl alacak, 10.290,84 TL işlemiş temerrüt faizi, 514,53 TL faizin %5 gider vergisi, 1.177,99 TL ihtarname masrafı olmak üzere toplam 39.947,38 TL üzerinden takip başlatıldığı, ... ve ... vekilinin 15/03/2021 tarihli dilekçesi ile borca itiraz ettiği, itirazın süresinde olduğu ve takibin durdurulmuş olduğu görülmüştür.
Tüm dosya kapsamı bir bütün olarak değerlendirildiğinde davacı ile dava dışı ... LİMİTED ŞİRKETİ arasında Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi akdedildiği ve davalıların müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatıyla sözleşmeyi imzaladığı, kefilin sorumluluğu yönünden yapılan incelemede Genel Kredi Sözleşmesine göre 45.000,00 TL'ye kadar kefaletinin bulunduğu, bu kefaletin TBK'nun 583. ve onu takip eden maddesine göre usulüne uygun düzenlendiği, el yazısı ile kefaletin türü, tarihi, miktarını yazılmak suretiyle düzenlendiği anlaşılmış olup, davaya konu kredi borcunun ödenmediği, usulüne uygun borçlulara .... Noterliğinin 22/06/2020 tarih ... yevmiye nolu hesap kat ihtarı gönderildiği, ihtarnamenin ...'a 30/06/2020 tarihinde tebliğ edildiği, ancak diğer davalı ve dava dışı şirkete tebliğ edilemediği, ancak davalı kefil ...'a ihtarnamenin tebliğ edilmemesi karşısında Yasa ve emsal Yargıtay kararlarına göre temerrüdün 05/03/2021 tarihi itibariyle gerçekleşmiş sayılacağı, davalılar tarafından dava konusu borcun ödendiğine dair de yazılı bir delil sunulmadığı, yine asıl borçlunun borcunun ödemediği müteselsil kefile ihbar edilmedikçe asıl borçlunun temerrüdü nedeniyle oluşan temerrüt faizinden müteselsil kefillerin sorumlu tutulamayacağı gözetilerek yapılan hesaplama dikkate alınmış, bilirkişi raporunun taraflar arasındaki sözleşme hükümleri ve banka mevzuatına uygun olarak tanzim edildiği ve hüküm kurmaya elverişli nitelikte olduğu kanaatine varılarak davanın kısmen kabul kısmen reddi ile davanın davalı ... yönünden kısmen kabul kısmen reddi ile, Davalı ...'ın .... İcra Müdürlüğü'nün 2021/... Esas sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın 27.964,07-TL asıl alacak, 5.623,82-TL işlemiş faiz, 272,19-TL BSMV ve 1.177,99-TL ihtarname masrafı olmak üzere toplam 35.038,07-TL üzerinden kısmen iptali ile; takip tarihinden itibaren 15.526,71-TL kredi kartı asıl alacağına işleyecek yıllık %26,28 temerrüt faizi ve faizin %5 oranında BSMV uygulanması şeklinde, 12.439,31-TL ticari kredi asıl alacağına işleyecek yıllık %30,60 temerrüt faizi ve faizin %5 oranında BSMV uygulanması şeklinde takibin devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine ; davanın davalı ... yönünden kısmen kabul kısmen reddi ile, Davalı ...'ın .... İcra Müdürlüğü'nün 2021/... Esas sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın 27.964,07-TL asıl alacak, 4.042,03-TL işlemiş faiz, 202,10-TL BSMV ve 1.177,99-TL ihtarname masrafı olmak üzere toplam 33.386,19-TL üzerinden kısmen iptali ile; Takip tarihinden itibaren 15.526,71-TL kredi kartı asıl alacağına işleyecek yıllık %26,28 temerrüt faizi ve faizin %5 oranında BSMV uygulanması şeklinde, 12.439,31-TL ticari kredi asıl alacağına işleyecek yıllık %30,60 temerrüt faizi ve faizin %5 oranında BSMV uygulanması şeklinde takibin devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine, asıl alacak likit olup asıl alacak miktarı toplamı olan 27.964,07-TL'nin %20'si oranındaki 5.592,81-TL icra inkar tazminatının davalılardan alınarak davacıya verilmesine şeklinde karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HUAK 18/A-(13) ''Arabuluculuk faaliyeti sonunda taraflara ulaşılamaması, taraflar katılmadığı için görüşme yapılamaması veya iki saatten az süren görüşmeler sonunda tarafların anlaşamamaları hâllerinde, iki saatlik ücret tutarı Tarifenin Birinci Kısmına göre Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenir. İki saatten fazla süren görüşmeler sonunda tarafların anlaşamamaları hâlinde ise iki saati aşan kısma ilişkin ücret aksi kararlaştırılmadıkça taraflarca eşit şekilde uyuşmazlığın konusu dikkate alınarak Tarifenin Birinci Kısmına göre karşılanır. Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen ve taraflarca karşılanan arabuluculuk ücreti, yargılama giderlerinden sayılır. (...)" " ve (14). Fıkrası: " Bu madde uyarınca arabuluculuk bürosu tarafından yapılması gereken zaruri giderler; arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılması hâlinde anlaşma uyarınca taraflarca ödenmek, anlaşmaya varılamaması hâlinde ise ileride haksız çıkacak taraftan tahsil olunmak üzere Adalet Bakanlığı bütçesinden karşılanır." hükümleri gereğince arabuluculuk gideri olarak Arabuluculuk Dava Şartı Dosya No: 2021/ ... sayılı dosyasından arabulucuya 17/02/2022 tarihli serbest meslek makbuzu doğrultusunda 1.320,00-TL tarife bedeli üzerinden ödeme yapıldığı tespit edilerek davalıların arabuluculuk ilk oturumuna katıldıkları, davanın kısmen kabul kısmen reddine karar verildiği gözetilerek; taraflar aleyhine ret ve kabul oranına göre arabulucuk ücretine hükmedilmesi gerektiği anlaşılmış ve aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.
HÜKÜM: Yukarıda izah edilen gerekçeye istinaden;
1-DAVANIN DAVALI ... YÖNÜNDEN KISMEN KABUL KISMEN REDDİ ile,
Davalı ...'ın .... İcra Müdürlüğü'nün 2021/... Esas sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın 27.964,07-TL asıl alacak, 5.623,82-TL işlemiş faiz, 272,19-TL BSMV ve 1.177,99-TL ihtarname masrafı olmak üzere toplam 35.038,07-TL üzerinden kısmen iptali ile;
Takip tarihinden itibaren 15.526,71-TL kredi kartı asıl alacağına işleyecek yıllık %26,28 temerrüt faizi ve faizin %5 oranında BSMV uygulanması şeklinde,
12.439,31-TL ticari kredi asıl alacağına işleyecek yıllık %30,60 temerrüt faizi ve faizin %5 oranında BSMV uygulanması şeklinde takibin devamına,
2-Fazlaya ilişkin istemin reddine,
3-DAVANIN DAVALI ... YÖNÜNDEN KISMEN KABUL KISMEN REDDİ ile,
Davalı ...'ın .... İcra Müdürlüğü'nün 2021/... Esas sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın 27.964,07-TL asıl alacak, 4.042,03-TL işlemiş faiz, 202,10-TL BSMV ve 1.177,99-TL ihtarname masrafı olmak üzere toplam 33.386,19-TL üzerinden kısmen iptali ile;
Takip tarihinden itibaren 15.526,71-TL kredi kartı asıl alacağına işleyecek yıllık %26,28 temerrüt faizi ve faizin %5 oranında BSMV uygulanması şeklinde,
12.439,31-TL ticari kredi asıl alacağına işleyecek yıllık %30,60 temerrüt faizi ve faizin %5 oranında BSMV uygulanması şeklinde takibin devamına,
4-Fazlaya ilişkin istemin reddine,
5-Asıl alacak likit olup asıl alacak miktarı toplamı olan 27.964,07-TL'nin %20'si oranındaki 5.592,81-TL icra inkar tazminatının davalılardan alınarak davacıya verilmesine,
6-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Harçlar Tarifesi gereğince hesaplanan 2.393,45-TL Karar ve İlam Harcının peşin alınan 482,47-TL harçtan mahsubu ile eksik kalan 1.910,98-TL'nin harcın davalılardan (davalı ...'ın 1.798,14-TLden sorumlu olması kaydıyla) alınarak hazineye irat kaydına,
7-Davacı tarafından bu dava sebebi ile aşağıda dökümü yapılan 1.633,52-TL yargılama giderinin red ve kabul nispetine göre 1.432,76-TL'nin davalılardan (davalı ...'in 1.365,13-TLden sorumlu olması kaydıyla) tahsili ile davacıya verilmesine, geri kalan miktarın davacı üzerinde bırakılmasına,
8-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereği hesap ve takdir olunan 5.100,00-TL vekalet ücretinin davalılardan tahsili ile davacıya verilmesine.
7- Davalı ... kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden reddolunan miktar üzerinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereği hesap ve takdir olunan 5.100,00-TL vekalet ücretinin davacıdan tahsili ile davalı ...'a verilmesine.
8-Artan Gider Avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya iadesine,
9-Zorunlu arabuluculuk başvurusu nedeniyle devletçe karşılanan 1.320,00-TL arabuluculuk ücretinin ret ve kabul oranına göre 1.157,77 TL'sinin davalılardan (davalı ...'in 1.103,12-TLden sorumlu olması kaydıyla) tahsili ile hazineye irad kaydına,
Dair, davacı vekilinin ve davalı ... vekilinin yüzüne karşı, davalı ...'ın yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde ... Mahkemesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı.29/06/2022
Katip ...
¸e-imza
Hakim ...
¸e-imza
YARGILAMA GİDERLERİ HARÇ BEYANI
59,30 TL BAŞVURMA HARCI 482,47 TL PEŞİN HARÇ
482,47 TL PEŞİN HARÇ + 1.910,98-TL EKSİK HARÇ
8,50 TL VEKALET HARCI 2.393,45 TL KARAR VE İLAM HARCI
950,00 TL BİLİRKİŞİ ÜCRETİ +133,25 TL TEBLİGAT ÜCRETİ
1.633,52 TL TOPLAM