T.C.
İSTANBUL
19. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2021/7 Esas
KARAR NO: 2022/502
DAVA: İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 06/01/2021
KARAR TARİHİ: 29/06/2022
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davalı borçlu yanın, takip dayanağı faturaları ödememesi üzerine, aleyhine icra takibi yapıldığını, davalı tarafın alacağın tahsilini geciktirmek amacıyla, mesnedsiz gerekçelerle, haksız ve kötü niyetli olarak icra takibine itiraz ettiğini, Davalı yan ile müvekkili şirket arasındaki ilişkinin sözleşmeden kaynaklı olduğunu, Şirket ortağı ve yöneticilerinin TTK 553 ve devamı maddeleri uyarınca sorumluluğu bulunduğundan davanın, şirket ortak ve yetkililerine ihbarı talep ettiklerini, davalı yanca itirazdan sonraki safahatta kısmi bir ödeme (7.000-TL) yapılmışsa da ; bu ödeme asıl alacak ve ferilerini karşılamamadığı, takip tutarı varlığını koruduğunu, bu nedenle itirazdan sonraki safahatta yapılan ödemelerin icra müdürlüğünce kapak hesabında dikkate alınmak üzere; yasal sürede takibe haksız itirazın kaldırılmasını, takibin devamı, alacağın tahsili yanında icra tazminatı ve masraf ve ücreti vekaletin davalıya tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP:
Davalıya usulüne uygun tebligat çıkartılmasına rağmen davaya süresi içerisinde cevap dilekçesi sunmamış olduğu görülmüştür.
DELİLLER:
... takip 2019/... E. Sayılı dosyasının bir örneği, davaya konu fatura örnekleri, Arabuluculuk Uyuşmazlık Tutanak örneği, davaya konu tesisata ait tüketim ekstresi örneğinin dosyamız arasında olduğu görüldü.
İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğüne yazılan müzekkereye cevap verildiği, davalı şirketin ortağının ... olduğunun bildirildiği görüldü.
Davacı vekilinin dava dilekçesi ile davalı şirket yetkilisine davanın ihbarı talebi üzerinde; davanın ... 'a ihbar olunduğu, dosyaya vekaletname sunulduğu ancak ihbara karşı beyanda bulunulmamış olduğu görüldü.
Mahkememizin 21/04/2021 tarihli celsesinin 6 nolu ara kararı gereğince dosya üzerinde elektrik mühendisi bilirkişi marifetiyle inceleme yaptırılmasına karar verilmiş olup, bilirkişi 26/07/2021 tarihinde sunmuş olduğu raporunda sonuç ve özet olarak;
Davacının, davalı hakkında ... İcra Dairesinin 2019/... Esas sayılı dosya ile icra takibine başladığı ödenmeyen faturalar ve faiz dahil toplam 16.825,27 TL tutarındaki talebine ilişkin,
Davalı tarafından ödenmeyen faturalara ilişkin asıl alacak toplamının 16.120,75 TL hesaplandığı,
Elektriğin kesilmesi gereken tarihin belirlenmesi, bu tarihten önceki tüketim yönünden faiz dahil borcun tamamının hesap edilmesi, bu tarihten sonraki dönem için ise davalının elektriği kesmemesinin müterafik kusur teşkil edeceği ve bunun da ancak davalı için gecikme zammından indirim sağlayacağı, bu indirimin yasal faizden aşağı olamayacağı hususuna ilişkin hesaplamanın neticesinde, müterafik kusurdan dolayı indirim yapılmasından sonra kalan faiz tutarının 640,24 TL -240,09 TL olduğu,
Davacı tarafından ödenmeyen faturalara ait asıl alacak toplamı 16.120,75 TL müterafik kusur kesintisinden sonraki faiz tutarı 400,15 TL olmak üzere 16.520,90 TL davacının davalıdan alacaklı olduğu yönünden görüş ve kanaat bildirdiği görülmüştür.
Bilirkişi raporunun taraflara usulüne uygun olarak tebliğ edildiği görülmüştür.
Davacı vekilinin bilirkişi raporuna beyan ve itirazlarını içerir 05/08/2021 tarihli dilekçesinin dosyada olduğu görüldü.
Davalı vekilinin bilirkişi raporuna beyan ve itirazlarını içerir 24/08/2021 tarihli dilekçesinin dosyada olduğu görüldü.
Mahkememizin 25/08/2021 tarihli ara kararı ile taraf vekillerinin bilirkişi raporuna itirazları doğrultusunda bilirkişiden ek rapor aldırılmasına karar verildiği, bilirkişi 24/09/2021 tarihli ek raporunda kök rapordaki kanaatlerini değiştirecek herhangi bir husus olmadığını bildirdiği görülmüştür.
24/09/2021 tarihli ek raporun taraf vekillerine usulüne uygun olarak tebliğ edildiği görülmüştür.
Mahkememizin 28/09/2021 tarihli ara kararı 1. Maddesinde Davacı vekilinin dava dilekçesinde harca esas değeri 15.739,59 TL olarak gösterdiği, ancak icra dosyasının tetkikinden 15.888,44 TL asıl alacak, 793,93 TL işlemiş faiz, 142,90 TL temerrüt faizi%18 gider vergisi olmak üzere toplam 18.825,27 TL alacak üzerinden takip başlatıldığı görülmekle; davacı vekiline bu hususa açıklık getirmek ve varsa eksik harcı tamamlamak üzere duruşma gününe kadar süre verildiği, 07/10/2021 tarihli dilekçesi ile takip çıkış miktarı olan 16.825,27 TL üzerinden 05/10/2021 tarihinde eksik harcın yatırıldığı görülmüştür.
Mahkememizin 28/09/2021 tarihli ara kararı 2. Maddesinde; Davalı vekiline 7.000,00 TL'lik kısmi ödemeye ilişkin ödeme tarihini gösterir belgeyi sunması için 2 haftalık süre verildiği, davalı vekilinin 08/10/2021 tarihli dilekçesi ile ... Bankası A.Ş. 31/01/2020 tarihinde 13.185,93 TL ve 10.898,49 TL'lik 2 adet dekont örneğini sunmuş olduğu görülmüştür.
Mahkememizin 13/10/2021 tarihli celsesinin 2 nolu ara kararı ile İcra takip talebinde davaya konu asıl alacak miktarlarının 3.752,00-TL 2.756,20-TL 9.380,24-TL olmak üzere toplam 15.888,44-TL olarak gösterildiği, ancak bilirkişinin düzenlediği raporda asıl alacak miktarlarının uyuşmadığı ve gecikmiş gün faiz hesaplarının da buna göre yapıldığı, ayrıca faizin KDV'si yönünden değerlendirme ve hesaplama yapılmadığı görüldüğünden dosyanın bilirkişiye tevdi ile bu hususların düzeltilerek ve eksikliklerin tamamlanarak, yapılan ödemeler de düşülmek suretiyle taraf vekillerinin de itirazlarının değerlendirilmek suretiyle ek rapor aldırılmasına karar verilmiş olup, bilirkişi 07/06/2022 tarihli 2. Ek raporunda sonuç ve özet olarak;
Davacının, davalı hakkında, ... İcra Dairesinin 2019/... Esas sayılı dosya ile İcra takibine başladığı ödenmeyen faturalar ve faiz dahil toplam 16.825,27 TL tutarındaki talebine ilişkin,
Davah tarafından ödenmeyen faturalara ilişkin Asıl alacak toplamının 3.952,00 TL + 2.757,20 TL + 9.412,55 TL = 16.120,75 TL hesaplandığı, davacının takibe koyduğu asıl alacak toplamının 3.752,00 TL + 2.756,20 TL = 9.380,24 TL =15.888,44 TL olduğu, aradaki fark tutarı 16.120,75 TL - 15.888,44 TL = 232,31 TL'nin, icra dosyasındaki 3.952,00 TL'nin sehven 3.752,00 TL yazılmış olabileceğinden ve birim fiyatlardaki küsurattan kaynaklanabileceği,
Elektriğin kesilmesi gereken tarihin belirlenmesi, bu tarihten önceki tüketim yönünden faiz dahil borcun tamamının hesap edilmesi, bu tarihten sonraki dönem için ise, davalının elektriği kesmemesinin müterafik kusur teşkil edeceği ve bunun da ancak davalı için gecikme zammından indirim sağlayacağı, bu indirimin yasal faizden aşağı olamayacağı hususuna ilişkin hesaplamanın neticesinde, müterafik kusurdan dolayı indirim yapılmasından sonra kalan faiz tutarının 640,24 TL - 240,09 TL = 400,15 TL olduğu,
Davacı tarafından ödenmeyen faturalara ait;
Asıl alacak toplamı : 16.120,75 TL
Davacının Müterafik kusur kesintisinden sonraki faiz tutarı: 400,15 TL
Faizin KDV tutarı : + 72,02 TL
16.592,92 TL
hesaplanmıştır.
Davacı, davalıdan 16.592,92 TL alacaklı olduğu, ancak davacı dava dilekçesinde davalının itirazdan sonra 7.000,00 TL kısmi ödeme yapıldığını belirttiğini, ancak dosya kapsamında buna ilişkin ödeme dekontunun görülmediği, (söz konusu 7.000,00 TL'nin İcra müdürlüğüne ödenmesi durumunda ilgili İcra dairesi kapak hesabında düşücektir.) sadece davalı vekilinin Sayın Mahkemenize sunduğu 18.10.2021 dilekçesi ile dava dışı ... A.Ş.'ye (Dayacı ... A.Ş.dir.) 31.01.2020 tarihli 10.889,49 TL ve 13.185,93 TL 'lik 2 adet dekont suretini sunduğu, söz konusu dekontların incelenmesinde dava konusu ile ilgili herhangi bir ibare görülmediği yönünde görüş ve kanaat bildirdiği görülmüştür.
Bilirkişi 2. Ek raporunun taraf vekillerine usulüne uygun olarak tebliğ edildiği görülmüştür.
Davalı vekilinin bilirkişi 2. Ek raporuna karşı beyan ve itirazlarını içerir dilekçesinin dosyada olduğu görülmüştür.
Davacı vekilinin bilirkişi 2. Ek raporuna karşı beyan ve itirazlarını içerir 21/06/2022 tarihli dilekçesinin dosyada olduğu görülmüştür.
GEREKÇE:
Dava; abone sözleşmesinden kaynaklanan fatura alacağının tahsili amacıyla başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir.
Mahkememizin 11/01/2021 tarihli ara kararı ile davacı vekilinin ihtiyati haciz talebinin reddine dair karar verildiği görülmüştür.
Mahkememizce 02/02/2022 tarihinde icraya müzekkere yazıldığı, ... 2019/... Esas sayılı dosyasının infazen kapatılıp kapatılmadığının sorulduğu, verilen cevapta 2019/... ... numaralı dosyanın 02/02/2022 tarihinde Haricen Tahsil ile kapatıldığının bildirildiği görülmüştür.
Davacı vekilinin 21/06/2022 tarihli dilekçesi ile davalıların dava konusu icra dosyasına ödeme yaptığından karar verilmesine yer olmadığına dair karar verilmesini, davalının yargılama giderlerinden sorumlu olmasına, icra inkar tazminatına hükmedilmesine, lehine vekalet ücreti takdirine karar verilmesini talep etmiştir.
Tüm dosya kapsamı hep birlikte değerlendirildiğinde; davaya konu 2019/... ... numaralı dosyanın 02/02/2022 tarihinde Haricen Tahsil ile kapatıldığı, mahkememizin işbu davasında davanın konusu kalmadığından karar verilmesine yer olmadığına ancak davalı dava açıldıktan sonra borcu ödemekle itirazında haksız olduğunu ve davanın açılmasına sebebiyet verdiğinden ; yargılama gideri ve ücreti vekaletin davalı taraf üzerinde bırakılmasına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HUAK 18/A-(13) Arabuluculuk faaliyeti sonunda taraflara ulaşılamaması, taraflar katılmadığı için görüşme yapılamaması veya iki saatten az süren görüşmeler sonunda tarafların anlaşamamaları hâllerinde, iki saatlik ücret tutarı Tarifenin Birinci Kısmına göre Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenir. İki saatten fazla süren görüşmeler sonunda tarafların anlaşamamaları hâlinde ise iki saati aşan kısma ilişkin ücret aksi kararlaştırılmadıkça taraflarca eşit şekilde uyuşmazlığın konusu dikkate alınarak Tarifenin Birinci Kısmına göre karşılanır. Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen ve taraflarca karşılanan arabuluculuk ücreti, yargılama giderlerinden sayılır. '' ve (14). Fıkrası: " Bu madde uyarınca arabuluculuk bürosu tarafından yapılması gereken zaruri giderler; arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılması hâlinde anlaşma uyarınca taraflarca ödenmek, anlaşmaya varılamaması hâlinde ise ileride haksız çıkacak taraftan tahsil olunmak üzere Adalet Bakanlığı bütçesinden karşılanır." hükümleri gereğince arabuluculuk gideri olarak Arabuluculuk Dava Şartı Dosya No: 2020/... sayılı dosyasından arabulucuya 1.320,00-TL tarife bedeli üzerinden kesilen 23/12/2020 tarihli ... sıra nolu Serbest Meslek Makbuzu doğrultusunda ödeme yapıldığı görülmüş olup, dava konusuz kaldığından karar verilmesine yer olmadığına dair karar verilmişse de; davalı taraf davanın açılmasına sebebiyet vermiş olmakla; davalı aleyhine arabuluculuk giderinin yükletilmesine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Yukarıda izah edilen gerekçeye istinaden;
1-DAVA KONUSUZ KALDIĞINDAN KARAR VERİLMESİNE YER OLMADIĞINA,
2-Asıl alacak likit olup, asıl alacağın %20'si oranındaki icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
3-Karar tarihinde alınması gereken 80,70 TL karar ve ilam harcının peşin harç ve tamamlama harcının toplamı olan 287,34 TL'den mahsubu ile fazla yatırılan harcın karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya iadesine,
4-Davalı taraf davanın açılmasına sebebiyet verdiğinden ve davacı kendini vekille temsil ettirdiğinden Avukatlık Asgari ücret tarifesine göre hesap ve takdir olunan 5.100,00 TL ücreti vekaletin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yapılan 1.392,89-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
6-Artan Gider Avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya iadesine,
7-Zorunlu arabuluculuk başvurusu nedeniyle devletçe karşılanan 1.320,00-TL arabuluculuk ücretinin davalıdan tahsili ile hazineye irat kaydına,
Dair, taraf vekillerinin yüzüne karşı gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde ... Adliye Mahkemesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 29/06/2022
Katip ...
¸e-imza
Hakim ...
¸e-imza
YARGILAMA GİDERLERİ
59,30 TL BAŞVURMA HARCI
268,80 TL PEŞİN HARÇ
8,50 TL VEKALET HARCI
187,75 TL TEBLİGAT ÜCRETİ
850,00 TL BİLİRKİŞİ ÜCRETİ
+ 18,54 TL TAMAMLAMA HARCI
1.392,89 TL TOPLAM