T.C.
İSTANBUL
19. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2022/94 Esas
KARAR NO: 2022/713
DAVA: Zayi Belgesi Verilmesi
DAVA TARİHİ: 15/02/2022
KARAR TARİHİ: 23/11/2022
Mahkememizde görülmekte olan Zayi Belgesi Verilmesi davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesinde;
Davacı şirketin tek pay sahibi Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş ve geçerli bir şekilde varlığını sürdüren bir anonim şirket (Hissedar) olduğunu, 01/07/2016 tarihinde Hissedarın toplam hisselerinin %51'i, dönemin tek hissedarı ... ... ... tarafından ... A.Ş.'ye devredildiğini, şirketin 09/08/2018 tarihli ve 01/07/2016 tarihli genel kurul toplantıları neticesinde şirket yönelim kurulunda yapılan değişiklikler sonucunda yönetim kurulu değişikliğinin oluşluğu, genel kurul toplantısında yeni yönetim kurulu belirlenirken genel kurul toplantı ve müzakere defteri ve yönetim kurulu karar defteri avukal ... Lid Şti (Kabine Hukuk Bürosu) aracılığıyla ... ... ... 'nın zilyetliğinde bulunduğu, tescil işlemleri tamamlandıktan sonra karar defterleri ... ve Kabine Hukuk Bürosu'nda, yani şirketin o dönemdeki yönetim kurulu başkanı sıfatıyla ... ... ... 'nın kontrolünde kaldığı, hissedarın pay sahipleri, ... ... ... ile ... A.Ş. Arasında 06/04/2016 tarihinde akdedilen hissedarlar sözleşmesi kapsamında ... ... ... 'nın yükümlülüklerini yerine getirmemesinin bir sonucu olarak bir uyuşmazlığa taraf olunduğunu, İngiliz Hukuku'na tabi olan HS, HS'den kaynaklanan veya HS ile bağlantılı olarak ortaya çıkan uyuşmazlıkların çözümü için Londra, İngiltere'de tahkim öngörüldüğünü, ... A.Ş. tahkim yargılamasında başarılı olduğunu ve ... ... ... ' nın Hissedarda sahip olduğu (Hissedarın toplam hisselerinin %49'unu oluşturan) hamiline yazılı tüm hisselerini ... A.Ş.'ye devretmesine karar verildiğini, sonuçta ... A.Ş. 03/11/2020 tarihinde Hissedar'ın tek hissedarı olduğunu, bu doğrultuda hissedar şirketin esas sözleşmesini tadil etmek, yeni yönetim kurulu üyeleri atamak ve şirket kayıllarını güncellemek istemiş olmasına karşın şirketin karar defterleri ve pay defterlerini zilyetliğinde bulunmadığı gibi şirketin yasal defterleri olan yevmiye, kebir, envanter defteri ve bu defterlerde yer alan kayıtlara dayanak teşkil eden fatura, sözleşme ve benzeri her türlü belge ve dokümanlar ile söz konusu defterlerin oluşlurulması için kullanılan tüm bilgisayar kayıtlarının (kullanılan muhasebe programı dahil) kayıp olduğunun farkına varıldığını, defterlerin yerinin tespit edilebilmesi ve güncellenebilmesi, şirket yönetim kurulunun yasal gerekliliklerine uyulması ve şirketin devam eden faaliyetlerinin yerine getirebilmesi amacıyla şirket yönetim kurulu üyelerine ihtarnameler gönderildiğini, defterlerin yerini tespit etmeye yönelik kapsamlı girişimlerinin olumsuz sonuçlandığını, şirket tarafından şirketin eski avukatı ...'ya gönderilen ihtamameye gelen cevabi ihtarnamenin 01/02/2022 tarihinde teslim alındığını, işbu cevabi ihtarname tarihi itibariyle defterlerin zayi olduğunun anlaşıldığını beyan ederek davacı şirkete ait genel kurul toplantı ve müzakere defteri, yönetim kurulu karar defteri, pay defteri, yevmiye defteri, defteri kebir ve envanter defterinin şirket tarafından en son görülmüş 2018 ara tasdikli hallerinin her birinin ayrı ayrı zayi olduğunun tespitini ve zayi belgesi verilmesini talep ve dava etmiştir.
DELİLLER:
Davacı vekilinin dava dilekçesi ekinde 15/07/2016 tarihli davacı şirkete ait T.T.T. 198/3 maddesi uyarınca bildiriminin yapıldığı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi çıktısını, yönetim kurulu üyelerini gösterir Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi çıktısını, yönetim kurulu üyelerine ve üçüncü kişilere gönderilen ihtarnamelerin fotokopilerini, ihtarnamelere verilen cevapların fotokopilerini sunmuş olduğu görüldü.
... Vergi Dairesi'ne yazılan müzekkereye cevap verilmiş olduğu, verilen cevapta davacı şirketin 28/12/2011 tarihinden itibaren mükellefleri olduğu ve adına herhangi bir rapor düzenlenmediğinin bildirildiği görüldü.
Mahkememizin 16/02/2022 tarihli tensip tutanağının 3 numaralı ara kararı ile davacı vekiline zayi olduğu iddia edilen defterlerin hangi noterlikte tasdik edildiğini bildirmek üzere süre verildiği, davacı vekilinin 02/03/2022 tarihli beyan dilekçesinin dosyada olduğu görüldü.
...'ne yazılan müzekkereye cevap verilmiş olduğu, verilen cevapta davacı şirkete ait sicil kayıtlarının gönderilmiş olduğu görüldü.
.... Noterliği'ne yazılan müzekkereye cevap verilmiş olduğu, verilen cevapta noterliklerince onaylanan defterlerin bildirildiği ve bildirilen onayların kapaklarının aslı gibidir onaylı fotokopilerinin gönderilmiş olduğu görüldü.
Mahkememizin 16/02/2022 tarihli tensip tutanağının 6 numaralı ara kararı uyarınca dosya üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmasına karar verilmiş olup, bilirkişi 12/04/2022 tarihli raporunda sonuç ve özet olarak;
"1-) Davacı ... A.Ş.'ne ait;
Sayın Mahkeme adına gönderilen 09.03.2022 tarihli yazı ekinde aslı gibidir suretleri bulunan Yönetim Kurulu Karar Defteri (Karar Defteri), Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defteri, Ortaklar Pay Defteri, 2011, 2012, 2013, 2014, 2016, 2018 yıllarına ait ara tasdik de dahil yevmiye, defteri kebir ve envanter defterlerinin açılış noter tasdiklerinin var olduğunun anlaşıldığı,
Defter Türü
Yılı
Noter
Tarihi
Yevmiye No
Karar Defteri
... Noteri
28/12/2011
...
Ortaklar Pay Defteri
... Noteri
28/12/2011
...
Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defteri
.... Noteri
26/12/2012
...
Yevmiye
2011
.... Noteri
28/12/2011
40868
Kebir
2011
.... Noteri
28/12/2011
...
Envanter
2011
.... Noteri
28/12/2011
...
Yevmiye
2012
.... Noteri
29/12/2011
...
Kebir
2012
.... Noteri
29/12/2011
...
Envanter
2012
.... Noteri
29/12/2011
...
Yevmiye
2013
.... Noteri
26/12/2012
...
Kebir
2013
.... Noteri
26/12/2012
...
Envanter
2013
.... Noteri
26/12/2012
...
Yevmiye
2014
.... Noteri
25/12/2013
49753
Kebir
2014
.... Noteri
25/12/2013
...
Envanter
2014
.... Noteri
25/12/2013
...
Yevmiye
2016
.... Noteri
30/12/2015
...
Kebir
2016
.... Noteri
30/12/2015
...
Envanter
2016
.... Noteri
30/12/2015
...
Yevmiye
2018
.... Noteri
11/12/2017
...
Kebir
2018
.... Noteri
11/12/2017
...
Envanter
2018
.... Noteri
11/12/2017
34202
Yevmiye
2018
.... Noteri
30/03/2018
...
Kebir
2018
.... Noteri
30/03/2018
...
Envanter
2018
.... Noteri
30/03/2018
...
2-) Sayın Mahkeme adına düzenlenmiş ... Vergi Dairesi Müdürlüğü 18.02.2022 tarih ... nolu yazıda “İlgide kayıtlı yazımıza istinaden, ... vergi kimlik numaralı mükellefi ... A.Ş. 28.12.2011 tarihinden itibaren dairemiz mükellefi olduğu ve adına düzenlenen herhangi bir rapor bulunmadığı,
3-) ... 21.02.2022 tarih ... sayılı yazıda şirketin yönetim kurulu üyelerinin göreve başlama tarihi 01.07.2016 olan müştereken imzaya yetkili ... ... ..., göreve başlama tarihi 01.07.2016 olan müştereken imzaya yerkili ... Göktaş, göreve başlama tarihi 09.08.2018 olan sınırlı yetkili ... Rossiter olduğu ve şirketin son tescilinin 09.08.2018 tarihli kararların 18.09.2018 tarihinde tescillenmiesi olduğu
3-) Eski Türk Ticaret Kanuna göre Karar Defteri, yeni Türk Ticaret Kanunu' na göre Pay Defteri ve Yönetim Kurulu Karar Defteri ve Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defteri ticari defterlerin saklanması ve kullanılması hükümlerine tabi olduğu, 19 Aralık 2012 Tarihli Resmi Gazete'de yayınlanan 28502 sayılı Ticari Defterlere İlişkin Tebliğin 5/3 ve 13/6 maddelerine istinaden; Pay defteri (Ortaklar Pay Defteri) Karar Defterinin (Yönetim Kurulu Karar Defteri) yenilenmesi için Noterler tarafından Ticaret Mahkemelerinden alınması gereken zayi belgesi ibraz edilmesi sonucunda yeni defter tasdikinin yapılabileceğinin hüküm altına alındığı,
Davanın 15 günlük yasal sürede açılmış bulunduğu, yukarıda arz ve izah edildiği üzere, yukarıda belirtilen ticari defterlerin zayi olduğuna ilişkin kuvvetli emarelerin bulunduğu, bu nedenle yukarıda dökümü yapılan davacıya ait pay defteri (Ortaklar Pay Defteri) ve karar defterinin (Yönetim Kurulu Karar Defteri), Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defteri ve 2011, 2012, 2013, 2014, 2016, 2018 yıllarına ait yeymiye, defteri kebir ve envanter defterlerinin “kaybolması + saklanması" neticesinde zayi olduğu," yönünde görüş ve kanaat bildirildiği görüldü.
Bilirkişi raporunun davacı vekiline usulüne uygun şekilde tebliğ edildiği görüldü.
Davacı vekilinin 25/04/2022 tarihli bilirkişi raporuna karşı beyan dilekçesinin dosyada olduğu görüldü.
Davacı vekilinin 29/06/2022 tarihli celsede davacı vekilinin alınan bilirkişi raporunda zayi talep ettikleri defterlerin belirtilmediğini, 02/03/2021 tarihli dilekçeleri doğrultusunda tüm defterler hakkında zayi kararı verilmesini, bu hususta .... Noterler Birliğine yeniden müzekkere yazılmasını talep ettiği, celse arasında evrakları dosyaya sunacaklarını beyan ettiği, davacı vekiline alınan bilirkişi raporundaki eksik defterler hakkında beyanda bulunmak üzere 2 haftalık süre verildiği, beyanda bulunulmamış olduğu görüldü.
GEREKÇE:
Dava; T.T.K. 82/7 hükmü gereğince yangın sonucu zayi olan şirkete ait kayıtlar için zayi belgesi verilmesi istemine ilişkindir.
TTK 82/7. maddesine göre, yangın, su baskını veya yer sarsıntısı gibi bir afet veya hırsızlık sebebiyle ve kanuni saklama süresi içinde defter ve belgeler zıyaa uğrarsa tacir zıyaı öğrendiği tarihten itibaren 15 gün içinde kendisine bir belge verilmesini isteyebilir. şeklinde düzenleme mevcuttur.
TTK 82/1. maddesinde ise "Her tacir;
a) Ticari defterlerini, envanterleri, açılış bilançolarını, ara bilançolarını, finansal tablolarını, yıllık faaliyet raporlarını, topluluk finansal tablolarını ve yıllık faaliyet raporlarını ve bu belgelerin anlaşılabilirliğini kolaylaştıracak çalışma talimatları ile diğer organizasyon belgelerini,
b) Alınan ticari mektupları,
c) Gönderilen ticari mektupların suretlerini,
d) 64 üncü maddenin birinci fıkrasına göre yapılan kayıtların dayandığı belgeleri, sınıflandırılmış bir şekilde saklamakla yükümlüdür. " denilerek saklamakla yükümlü olunan defter ve belgeler sayılmıştır.
Dosya kapsamındaki belgelere ve davacının beyanına göre, olayın 01/02/2022 tarihli cevabi yazı ile öğrendiklerini beyan etmiş olup, davanın 15/02/2022 tarihinde açıldığı göz önüne alındığında davanın süresi içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.
Tüm izah edilen nedenlere istinaden; Davacı vekilinin dava dilekçesi ve 02/03/2022 tarihli dilekçesi ile davacı şirketin 2011 yılında açılış tasdiki yapılan Yönetim Kurulu Karar Defteri, 2011 yılında açılış tasdiki yapılan Pay Defteri, 2012 yılında açılış tasdiki yapılan Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defteri, 2011, 2012,0 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018, 2019, 2020, 2021 yıllarına ait yevmiye defterleri, kebirler ve envanter defterlerinin zayi olduğunun tespitine karar verilmesini talep ettiği, defter tasdiklerinin .... Noterliği'nden yapıldığını beyan ettiği, .... Noterliği'ne yazılan müzekkere cevabında noterlikçe onaylanan defterlerin bildirildiği, ... Vergi Dairesi Müdürlüğünce davacı şirket hakkında düzenlenen herhangi bir rapor bulunmadığının bildirildiği, davacı tarafından 15 günlük yasal süresi içerisinde işbu dava açılmış olup, zayi olan belgelerin TTK 82/1. Maddesi kapsamında olduğu ve TTK 82/7. Madde uyarınca şartların oluştuğu, hükme alınan bilirkişi raporu ile ispatlandığı anlaşılmakla; davanın kısmen kabul kısmen reddi ile davacı şirkete ait; .... Noterliği'nin tasdik tarihi 28/12/2011, onay numarası ... olan Karar Defteri, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 28/12/2011, onay numarası ... olan Ortaklar Pay Defteri, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 26/12/2012, onay numarası ... olan Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defteri, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 28/12/2011, onay numarası ... olan 2011 yılının Yevmiye, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 28/12/2011, onay numarası ... olan 2011 yılının Kebir, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 28/12/2011, onay numarası ... olan 2011 yılının Envanter, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 29/12/2011, onay numarası ... olan 2012 yılının Yevmiye, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 29/12/2011, onay numarası ... olan 2012 yılının Kebir, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 29/12/2011, onay numarası ... olan 2012 yılının Envanter, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 26/12/2012, onay numarası ... olan 2013 yılının Yevmiye, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 26/12/2012, onay numarası ... olan 2013 yılının Kebir, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 26/12/2012, onay numarası ... olan 2013 yılının Envanter, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 25/12/2013, onay numarası ... olan 2014 yılının Yevmiye, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 25/12/2013, onay numarası ... olan 2014 yılının Kebir, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 25/12/2013, onay numarası ... olan 2014 yılının Envanter, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/12/2015, onay numarası ... olan 2016 yılının Yevmiye, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/12/2015, onay numarası ... olan 2016 yılının Kebir, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/12/2015, onay numarası ... olan 2016 yılının Envanter, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 11/12/2017, onay numarası ... olan 2018 yılının Yevmiye, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 11/12/2017, onay numarası ... olan 2018 yılının Kebir, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 11/12/2017, onay numarası ... olan 2018 yılının Envanter, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/03/2018, onay numarası ... olan 2018 yılının Yevmiye, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/03/2018, onay numarası ... olan 2018 yılının Kebir, .... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/03/2018, onay numarası ... olan 2018 yılının Envanter kayıtlarının zayi olduğunun tespitine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Yukarıda izah edilen gerekçeye istinaden;
DAVANIN KISMEN KABUL KISMEN REDDİ ile;
1-Davacı şirkete ait;
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 28/12/2011, onay numarası ... olan Karar Defteri,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 28/12/2011, onay numarası ... olan Ortaklar Pay Defteri,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 26/12/2012, onay numarası ... olan Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defteri,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 28/12/2011, onay numarası ... olan 2011 yılının Yevmiye,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 28/12/2011, onay numarası ... olan 2011 yılının Kebir,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 28/12/2011, onay numarası ... olan 2011 yılının Envanter,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 29/12/2011, onay numarası ... olan 2012 yılının Yevmiye,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 29/12/2011, onay numarası ... olan 2012 yılının Kebir,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 29/12/2011, onay numarası ... olan 2012 yılının Envanter,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 26/12/2012, onay numarası ... olan 2013 yılının Yevmiye,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 26/12/2012, onay numarası ... olan 2013 yılının Kebir,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 26/12/2012, onay numarası ... olan 2013 yılının Envanter,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 25/12/2013, onay numarası ... olan 2014 yılının Yevmiye,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 25/12/2013, onay numarası ... olan 2014 yılının Kebir,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 25/12/2013, onay numarası ... olan 2014 yılının Envanter,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/12/2015, onay numarası ... olan 2016 yılının Yevmiye,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/12/2015, onay numarası ... olan 2016 yılının Kebir,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/12/2015, onay numarası ... olan 2016 yılının Envanter,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 11/12/2017, onay numarası ... olan 2018 yılının Yevmiye,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 11/12/2017, onay numarası ... olan 2018 yılının Kebir,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 11/12/2017, onay numarası ... olan 2018 yılının Envanter,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/03/2018, onay numarası ... olan 2018 yılının Yevmiye,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/03/2018, onay numarası ... olan 2018 yılının Kebir,
.... Noterliği'nin tasdik tarihi 30/03/2018, onay numarası ... olan 2018 yılının Envanter,
kayıtlarının ZAYİ OLDUĞUNUN TESPİTİNE,
2-Yeterince harç alındığından başkaca harç alınmasına yer olmadığına,
3-Davacı tarafından bu dava sebebi ile yapılan yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına,
4-Artan gider avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya iadesine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde ... Mahkemesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 23/11/2022
Katip ...
¸e-imza
Hakim ...
¸e-imza