T.C.
İSTANBUL
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO:2014/383 Esas
KARAR NO:2018/1183
DAVA:İtirazın İptali
DAVA TARİHİ:22/06/2012
KARAR TARİHİ:21/11/2018
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle;29.11.2011 tarihti sözleşme ile davalılar ortağı oldukları ... AŞ,'de bulunan hisselerinin satışı ve devri (...) Logo isim Yayın Sözleşme ve haklan ite Yayın Lisans Devrine İlişkin sözleşme akdedıldlğinı, sözleşme 29.11.2011 ierihft olmasına rağmen sözleşmeye sehven 29.10.2011 tarihi yazıldığını, bu sözleşme doğrultusunda davalıların hisselerini EK:2 de sunulan hisse devir sözleşmesi İle devir ettiklerini, ancak şirket hisselerinin devir ve satış sonrasında devir öncesi döneme ait olmak üzere fazladan ...'a 13.478,89 ABD Doları karşılığı 25.475,11 TL, ...'e ise 35.017,00 TL ödemek zorunde kaldıklarını ve sözleşme gereği fazladan ödedikleri miktarları ihtarname ile talep ettiklerini, Ödeme yapılmayınca .... İcra Müdürlüğünün ... E. sayılı dosyası ile icra takibi başlattıklarını ancak borçluların takibe itiraz ettikleri belirtilmiştir. Davacı vekili itirazın 29.11.2011 tarihli imzalanan sözleşmeye aykırı olduğunu beMip ihrazın İptali ile takibin devamına karar verilmesini, ayrıca % 40tan aşağı olmamak üzere icra-inkar tazminatına mahkum edilmelerine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı ... vekili cevap dilekçesinde özetle;Davalının vekili 18.10.2012 tarihli cevap dilekçesinde özetle, davalılar ile davacı şirket arasında devir sözleşmesi yapıldığı konusunda bir ihtilaf söz konusu olmadığı, sözleşme konusu maddelere aykırı tutum içinde olmadıklarını, satılan şirketin hiçbir kuruma önceden kalma borcu bulunmadığını, ihtilaf konusu borçların müvekkilinin ve diğer davalıların sorumluluğunda olmadığını belirterek devanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Diğer davalılar davaya cevap vermemiştir.
GEREKÇE;
Dava, hisse devir sözleşmesinden kaynaklı alacağın tahsili istemiyle başlatılmış icra takibinde itirazın iptali ile takibin devamına ilişkindir.
Taraflar arasındaki uyuşmazlık noktaları, hisse devir ve satış sözleşmesi ile davacı ... ... A.Ş'nin hisse devir tarihinde belirlenen borç arasında fark olup olmadığına ilişkin davacının fazladan yapmış olduğu ödemelerin tespiti ve iade edilip edilmeyeceğinin irdelenmesi noktasında toplanmaktadır.
Davalı ... vekili, şirketin devir işlemi bitirilip devirden 2-3 ay sonra davacının müvekkilinden vadesi gelecek bir borç olan 35.000,00 TL'nin ödenmesini istemeyeceğini, şirketin satımından sonra doğacak borçlar şirketi satın alanlar tarafından ödenmesi gerektiğini ileri sürerek talebin hukuka aykırı olduğunu beyan etmektedir.
Taraflara arasında akdedilen "... ... A.Ş'nin Hisse Satışı ve Devri ile (...) Logo, İsim Yayın Sözleşme ve Hakları ile Yayın Lisans Devrine İlişkin Bir Sözleşme" olduğu tespit edilmiştir. Anılan sözleşmenin 2 d maddesinde" ...üzerinde herhangi bir takyidat ve kısıtlama olmayan ... TV'nin satıcının sahip olduğu tüm hisselerinin bu hisselere bağlı tüm hakları ve devir işleminin tescilinden sonraki vecibeleri ile birlikte ve devir öncesi döneme ait Özel ve Kamu hukuku nedeniyle oluşmuş, tüm aktif kıymetleri ile birlikte ... ... Lisans ve yayın izninin, TV kanalının, her türlü rehin, borç ve yükümlülükten takyidattan ari olarak satıcı tarafından gayri kabili rücu biçimde ayıpsız olarak, sonradan ortaya çıkabilecek olanlar için, ayıba karşı tekeffül borcu ile alıcılara satılması ve satış şartlarının düzenlenmesidir. ..."hükmü yer almaktadır.
Yine anılan sözleşmenin 3. Maddesinin 4. Bendinde "Satıcılar, Şirketin 29 Kasım 2011 tarihli mizanında gösterilenler dışında vergi ve ... borcu olmadığını, bu borçlarla ilgili dökümün kayıt altına alındığını, bunun dışında bir borç olması halinde ödemeyi kabul ve taahhüt ederler. Satıcılar ... A.Ş adına hissedarlar sıfatıyla ve ayrıca şahsen yukarıda zikredilenler ve detayları sözleşme ekinde listelenmiş özel ve kamu hukukundan doğan başka borçlarının olmadığını beyan ve kabul ederler. ...bu sözleşmedeki beyan, temsil ve taahhütlerinin yanlış, eksik ve yanıltıcı olmadığını, olması halinde kesin kez sorumlu olacaklarını kabul, beyan ve taahhüt ederler" şeklinde düzenleme yer almaktadır.
Aynı maddenin 5. Bendinde ise "satıcılar, işbu sözleşmenin imzalanmasından önceki döneme ait, herhangi bir Vergi, ..., ... payı benzeri bir inceleme, soruşturma sonucunda ortaya çıkabilecek her türlü amme alacağından ve ayrıca sair özel borçlardan müştereken ve müteselsilen sorumludur. Alıcılar; devir tarihinden önceki dönemlere ait olan borç ve yükümlülüklerden kesinlikle sorumlu değildir" hükmü yer almaktadır.
Yine aynı sözleşmenin "Devir Öncesi Riskler" başlıklı 4. Maddenin 1. Bendine göre,"satış ve devir konusu şirket hisseleri ile TV kanalını, iş bu sözleşmenin konusuna giren aktif kıymetlerinin üzerine satıcıların beyan ve taahhütlerinin aksine iş bu sözleşme tarihinden önceki dönemlere ait herhangi bir takyidat olması veya böyle bir durumun devirden sonra anlaşılması halinde, satıcılar söz konusu durumdan doğan, alıcıların her türlü zarar ve masraflarını herhangi bir ihtara gerek olmaksızın, derhal tazmin etmeyi ve ödeme yapmayı gayri kabili rücu kabul ve taahhüt ederler."
Yukarıdaki düzenlemeler (m. 2/d; m. 3/b. 4 ve b. 5 ile m. 4/b. 1) birlikte değerlendirildiğinde, alıcıların, şirketin devir tarihinden önceki dönemlere ait olan borç ve yükümlülüklerden kesinlikle sorumlu olmayacaklarını, devir tarihinden önce olup, sonrasında özel kamu hukukundan kaynaklanan bir borcun ortaya çıkması halinde de bu borçlardan satıcıların sorumlu olacakları konusunda ise taraflar anlaşmışlardır. Dolayısıyla ... ve ... A.Ş'ye ödenen miktarların devir sözleşmesinden önceki döneme ait olup olmadığı önem taşımaktadır.
Dosya kapsamında bilirkişilerin yapmış olduğu incelemeye göre, ... 23/12/2011 tarihinde ... Bankası ... şubesinden gönderilen ve yevmiye defterinin ...sayfasında ... no lu yevmiye ile kayda alınan ödeme olup, sözleşme tarihi itibariyle anılan kurumdan gelen alacak bildirim yazısında eski döneme ait bir borçtur. Sözleşme tarihinde satıcılar ... borcun 141.863,00 TL olduğunu, oysa anılan kurumdan gelen yazıda bu miktarın 1.880,00 TL gecikme bedeli ile toplam 176.880,00 TL olduğu görülmüştür. Sözleşmede bildirilen borçlardan fazla borç çıkması halinin satıcıların bu miktarları müşterek ve müteselsil olarak ödeme taahhütleri bulunmakta olduğu rapor edilmiştir.
... ... A.Ş ile olan sorunun tespitine gelince; Davacı vekili, Davalıların Dolar yerine borcu TL olarak bildirmeleri nedeniyle 2.089,69 USD kur farkı, 11.389,20 USD sözleşme tarihinden öncesine ait davalıların ödemesi gereken kullanım bedeli olmak üzere 13.478,89 USD'ın 21/12/2011 tarihinde ödene 36,258,00 USD içinde kuruma ödendiği belirtilmiş ve 13.478,89 USD yi davalılardan talep etmektedir. Yapılan inceleme ve tespitler sonucu; sözleşmede ... ... A.Ş ye 126.153,60 TL borç bildirilmesine karşılık anılan kurumdan gelen yazı ile borcun ekim 2011 dönemi 35.367,07 USD kasım 2011 dönemi ise 34.403,48 USD olmak üzere toplam 69.770,55 USD borç bulunduğu tespit edilmiştir. Yapılan ödemeler ise yevmiye defterinin ...sayfasında ... nolu yevmiye ile 126.153,60 TL, ....sayfada ise ... nolu yevmiye ile 36.258,00 USD karşılığı 68.502,24 TL kayıt altına alınmıştır. Bu durum karşısında ... haberleşme AŞ'ne olan 69.770,55 USD borç sözleşmedeki 126.153,60 TL ile karşılaştırıldığında;
126.153,60 TL ödendiği 29.11.2011 tarihinde 1.8426 olan kur değerlemesi sonucu borcun dolar cinsinden 68.464,99 USD bildirildiği, dolayısıyla sözleşme tarihinde 1.305,55 USD eksik (69.770,55-68.464,99=1.305,56) olması sonucu davacıya ödenmesi gerekir. Davacı vekilinin kur farkından 2.089,69 USD eski dönemden kalan 13.478,89 USD talebi ise hukuki değildir. Alacaklı ... ... A.Ş'nin belirtmiş olduğu alacak miktarı ile sözleşmede belirlenen borç karşılaştırıldığında aradaki fark 1.305,56 USD'dir.
Bilirkişi heyetinin kök raporunun sonuç kısmında; Davacı yanın itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmesi konusundaki karar Sayın Mahkemeye ait olmakla yukarıda belirtilen incelemeler sonucu davacı defter kayıtlarında yer alan ödeme makbuzları, hisse devir ve satış sözleşmesi, icra dosyası, ... ile ... A.Ş'den gelen yazışma cevapları değerlendirildiğinde; davacının,
A-... fazladan 35.017,00 TL ödeme yaptığı,
B- ... ... A.Ş'ne 1.305,56 USD fazla ödeme yaptığı, bu miktarların davacıya iade edilmesinin gerektiği, kanaat ve sonucuna varılmıştır.
Her ne kadar davacı taraf hisse devir sözleşmesini 29/11/2011 olduğunu beyan etmiş ise de, sözleşmenin akdedildiği tarihin 29/10/2011 olduğu görülmektedir. Ancak hisse devrine ilişkin hisse devir sözleşmesi başlıklı devir tutanaklarında hisse devir tarihinin 29/11/2011 tarihli olduğu, belirtilmektedir. Ayrıca hisse devir sözleşmesinin içeriğinde 29/11/2011 tarihli şirketin genel nizaminda gösterilenler dışında vergi ve ... borcu olmadığı, bu borçlar nedeni ile sözleşme ekinde kayıt altına alındığı, bunun dışında bir borç olması halinde satıcıların ödemeyi kabul ve taahhüt ettikleri 3. maddenin 4. paragrafında ifade edilmiştir.
"... ... A.Ş'NİN HİSSE SATIŞI VE DEVRİ İLE (...) LOGO İSİM YAYIN SÖZLEŞME VE HAKLARI İLE YAYIN LİSANS DEVRİNE İLİŞKİN SÖZLEŞMEDİR." başlıklı sözleşmede yer alan hükümler şu yöndedir:
MADDE 2: SÖZLEŞMENİN KONUSU
İşbu sözleşmenin konusunu ... ... A.Ş'nin Hisse Satışı ve Devri ile (...) Logo, marka patent, domain (web) adresleri, isim yayın sözleşme ve hakları, yayın lisans, aktifinde bulunan demirbaş satış ve devrine ilişkin aşağıda sıralanan hususlar teşkil eder.
A)... ... A.Ş (... TV): ... Ticaret Sicil Memurluğunca ... tarihinde ... sicil numarası ile tescil edilmiştir.
Şirketin Ticaret Siciline tescil edilmiş olan en son sermayesi, beheri Bin Lira (1.000 TL) itibari değerde 350 adet hisse karşılığı üçyüzellibin TL (350.000 TÜRKLİRASI) 'dır.
B)Söz konusu hisseler, satıcılar tarafından herhangi bir sözleşme veya sair surette üçüncü kişilere devir ve teslim edilmemiş olup, her türlü muvazaadan, takyidattan ve sorundan ari olarak alıcılara devir ve teslim edilmeye hazırdır.
C) Şirketin işbu sözleşmenin konusuna giren aktif kıymetleri herhangi bir sözleşme veya sair surette üçüncü kişilere devir ve teslim edilmemiş, her türlü muvazaadan, takyidattan ve sorundan ari olarak alıcılara devir ve teslim edilmeye hazırdır.
D) Halen; ... Mah. ... Cad. ... Apt. No: ... adresine mukim ve aynı yerde faaliyet gösteren, üzerinde herhangi bir takdiyat ve kısıtlama olmayan (... TV) nin satıcının sahip olduğu tüm hisselerinin, bu hisselere bağlı tüm hakları ve devir işleminin tescilinden sonraki vecibeleri ile birlikte ve ayrıca devir öncesi döneme ait Özel ve Kamu hukuku nedeniyle oluşmuş, tüm aktif kıymetleri ile birlikte ve şirketin sahibi olduğu tüm yasal izinleri alınmış, yasal olarak faaliyette ve halen faal ve geçerli olan ... tarafından ihdas edilen 22 Temmuz 2011 tarih , B.02.6.RTÜ.0.07-120.02.02/1396 ... Lisans ve yayın izninin TV kanalının her türlü rehin, borç ve yükümlülükten, takdiyattan ari olarak satıcı tarafından gayrikabili rücu biçimde ayıpsız olarak sonradan ortaya çıkabilecek olanlar için, ayıba karşı tekeffül borcu ile alıcılara satılması ve satış şartlarının düzenlenmesidir. Satıcı söz konusu şirketin diğer hissedarlarına ait hisselerin de devrinin Alıcılara yapılmasını sağlayacaktır.
MADDE3: HİSSE DEVİR TABLOSU VE DEVİR ŞARTLARI
Satıcı sahibi olduğu ve üzerinde haciz, rehin, hapis hakkı, kullanım teminat veya sair nitelikte herhangi bir takdiyat hukuki veya cezai ihtilaf dahi bulunmadığını beyan ve taahhüt ettikleri işbu sözleşmenin konusunu oluşturan ... TV'ye ait şirket hisselerini aktif kıymetleri, Uydu Tv lisansı ve aşağıdaki tabloda görüldüğü şekilde iş bu sözleşme ile alıcılara artık gayrikabili rücu olarak kesin bir satış ile resmen devir ve temlik etmeyi taahhüt eder.
Satıcılar bu hususla ilgili olarak ve sözleşmedeki şartları yerine getirmek kaydı ile bu sözleşmenin ilgili mevzuatın gereklerini yerine getirme konusunda gerekli hak, yetki ve hukuki ehliyete sahip olduklarının, hisse devri, pay defteri ile karar defteri kayıtları, yönetim kurulu değişikliği, resmi mercilere bildirim ve izin dahil tüm resmi işlemleri eksiksiz olarak tamamlamayı kabul, beyan ve taahhüt ederler:
Ve satıcı ... TV'nin tüm ortakları hisselerinin tamamını Alıcıların belirlediği oran ve miktarlara uygun olarak alıcılara devir etmeyi kabul ve taahhüt ederler alıcılar almış olduğu hisselerin yeni dağılımını ve oranlarını diledikleri şekilde belirleme hakkına sahiptirler.
Satıcılar; şirketin 29 Kasım 2011 tarihli mizanında gösterilenler dışında vergi ve ... borcu olmadığını, bu borçlarla ilgili dökümün sözleşme ekinde kayıt altına alındığını, bunun dışında bir borç olması halinde ödemeyi kabul ve taahhüt ederler. Satıcılar ... ... A.Ş adına hissedarlar sıfatıyla ve ayrıca şahsen yukarıda zikredilenler ve detayları sözleşme ekinde listelenmiş özel ve kamu hukukundan doğan başka borçlarının olmadığını beyan ve kabul ederler. Ayrıca yine, liste belirtilenler dışında personele ve piyasaya ticari borçları olmadığını bulunmadığını devir tarihi itibariyle çıkardıkları bilanço ve gelir tablosunun geçmiş dönem mali tabloları ile birlikte şirketin gerçek durumunu yansıttığını, şirketten herhangi bir alacaklarının olmadıklarını, olsa bile talep etmeyeceklerini, şirketin Uydu Tv Lisansı ve yayın izni kapsamında yürürlükteki mevzuata göre faaliyette bulunduğunu, ... TV'nin TTK 324 ve 434 maddesi kapsamında olumsuz bir duruma da konu olmadığını, bu sözleşmedeki beyan, temsil ve taahhütlerinin yanlış, eksik ve yanıltıcı olmadığını, olması halinde kesin kez sorumlu olacaklarını kabul ve beyan ve taahhüt ederler.
Satıcılar ; işbu sözleşmenin imzalanmasından önceki dönemlere ait herhangi bir vergi, ssk, ... payı ve benzeri bir inceleme soruşturma sonucunda ortaya çıkabilecek her türlü amme alacağından ve ayrıca sair özel borçlardan müştereken ve müteselsilen sorumludur. Alıcılar devir tarihinden önceki dönemlere ait olan borç ve yükümlülüklerden kesinlikle sorumlu değildir.
MADDE 4: DEVİR ÖNCESİ RİSKLER
Satış ve devir konusu şirket hisseleri ile Tv kanalını, işbu sözleşmenin konusuna giren aktif kıymetlerinin üzerine, satıcıların beyan ve taahhütlerinin aksine işbu sözleşme tarihinden önceki dönemlere ait herhangi bir takdiyat olması veya böyle bir durumun devirden sonra anlaşılması halinde, satıcılar söz konusu durumdan doğan, alıcıların her türlü zarar ve masraflarını herhangi bir ihtara dahi gerek olmaksızın, derhal tanzim etmeyi ve ödeme yapmayı gayrikabili rücu kabul ve taahhüt ederler.
Söz konusu satış ve devir sırasında satıcılar hisse devrine konu şirketin (... TV) ve kanalın mali, ticari, hukuki ve teknik durumunu gösterir belgeleri; işbu sözleşmenin ayrılmaz parçası olarak imzalayarak sözleşme ekine koymuşlardır. Başka belge olmadığını beyan ederek, ibraz etmemişlerdir.
MADDE 6: SÖZLEŞME BEDELİ VE BEDELİN İÇERİĞİ
İşbu sözleşmenin bedelini konusuna giren Uydu Tv Lisans bedeli satıcının uhdesinde bulunan "..." Logosu ve ... ... A.Ş ünvanı ile satıcı kurumun ...'daki merkezinde mevcut makine, teçhizat ve demirbaşlar oluşturur. ... TV'ye ait tüm hisseler ve bu hisselere bağlı haklar ve demirbaşlar için 350.000 TL (üçyüzellibin Türklirası) işbu sözleşmenin toplam bedeli olarak taraflarca karşılaştırılmıştır.
Alıcı bedel içeriğindeki makine, teçhizat ve diğer hakları kullanıma hazır vaziyette, kusursuz ve yasal engelleri bulunmaksızın teslim alır. Makine ve teçhizat ile ilgili teknik kontrol ve diğer haklar ile ilgili ön inceleme sonrası sözleşme bedelinin ödeme süreci başlatılır.
Alıcılar; ödeme planları ekli listede gösterilen;
... :141.863,00 TL
... :126.153,60 TL
TOPLAM :268.016,60 TL tutarındaki borçların yapılandırılmış protokol ve evraklarındaki yazılı tutarları devir alarak sözleşme bedelinden düşmek suretiyle, yapılandırma protokollerine uygun şartlarda ödemeyi kabul ve taahhüt ederler. Alıcılar; bunlar dışında kalan diğer cari borçların ödemesini yapacaklar ve borcu yoktur yazısı alarak iş bu ödemelerini de satış bedelinden düştükten sonra kalan bakiye 81.983,40 TL satıcıya ödemekle yükümlüdürler.
MADDE 8: DEVİR VE ÖDEME SÜRECİ
İşbu sözleşmenin imzalanması akabinde ... TV hisselerinin devrinin tamamlanması için alıcılar ve satıcılar aşağıdaki işlemleri yerine getireceklerdir.
A)... TV bünyesinde sigortalı olarak çalışmakta olan personelin çalışma süreleri ile ilgili tüm sosyal ve özlük hakları satıcılara ait olmak kaydı ile iş akitleri alıcılar tarafından görevlerine devam etmeleri hususunda anlaşma yapılanlar hariç 30 KASIM 2011 tarihinde sona erdirilecektir.
B)... TV'nin yönetim kurulu satılan ve devredilen hisselerin pay defterine tam ve doğru olarak kaydedilmesini sağlayacaklar, bunun için yönetim kurulu kararı alıp notere onaylatacaklardır. Aynı anda alıcılar, şirket adına yapmış veya üstlenmiş olduğu tüm ödemeler düşüldükten sonra kalan bakiye bedeli satıcıya ödeyecektir.
C)... TV'ye ait olan işbu sözleşmenin Eki sayılan ... tarafından ihdas edilen 22 temmuz 2011 tarih B.02.6.RTÜ.0.07-120.02.02/1396 sayılı UYDU TV Lisans Devir Sözleşme bedeli de işbu sözleşmenin 6.maddesinde geçen satış bedeli içerisindedir.
D)... TV'nin yönetim kurulunda Satıcıları temsil eden yönetim kurulu üyeleri, satış ve devirlerin onaylanıp, pay defterine kaydını müteakiben toplantı ve karar nisaplarını koruyarak, birer birer üyelikten istifa edecekler ve yerlerine alıcılar tarafından belirlenecek yönetim kurulu üyeleri birer birer alınacak yönetim kurulu kararları ile atanacaktır.
E)... TV mevcut hazirun listesi ile eksik olağan genel kurullarını tamamlayacak ve tescil işlemlerinin en kısa sürede yaptıracaktır. Buna müteakip işbu sözleşmenin konusunu teşkil eden devir merasimine uygun olarak düzenlenmiş hazirun cetveli ile olağan üstü genel yapılarak genel kurul kararları tescil ettirilecektir. Bu işlemlerin tamamlanması ile birlikte yeni yönetim kurulu üyeleri ... vesair kurumları devir hususunda bilgilendirilecektir.
F)... nezdinde yapılan bilgilendirme neticesinde kurulun iş bu sözleşmenin konusunu teşkil eden devirleri kabul etmemesi ve onaylamaması bu sözleşmedeki tüm hususların tarafların rızasına gerek kalmaksızın iptali neticesini doğuracaktır. Bu durumda satıcılar ve alıcılar birbirlerinden almış oldukları kıymetleri aynen iade etmekle yükümlüdürler.
G)Kanuni defter ve belgeler ile tüm şirket (... TV) varlıkları eksiksiz olarak, yeni ortaklara teslim edilecektir.
Ekleri hariç yedi sayfadan ve dokuz maddeden oluşan iş bu sözleşme taraflarca okunup, içeriği hür iradelerini tam olarak yansıttığı anlaşıldıktan sonra hep birlikte imza altına alınmıştır.29/10/2011
Yukarıda belirtilen sözleşme hükümleri çerçevesinde yapılan inceleme ve değerlendirmede; sözleşme tarihinin davacının iddiasının aksine 29/10/2011 tarihi olduğu, ... ve ...'e ödenen borçların davacı şirketin kayıtlarında gösterilmiştir. Diğer yandan, bu kurumlara olan borçların satıcılar tarafından alıcılardan gizlendiği yönünde bir kayıt bulunmadığı gibi alıcıların sözleşme hükümleri çerçevesinde şirketin bu kurumlara olan borçlarının bulunup bulunmadığı, varsa ödenmemiş diğer bir deyimle birikmiş borçlarının bulunup bulunmadığını araştırma yükümlülüğü bulunmaktadır. Kaldı ki, bu araştırma yapılmış, ilgili kurumlara müracaat edilerek borç bakiyeleri tespit edilmiş ve bu tutarlar sözleşme içerisinde değerlendirilerek davalılara ödenecek tutarlar mahsup edilmiştir. Davacı, ...'e olan borçların 20/11/2011 ila 22/12/2011 tarihleri arasında doğan borçlar olduğunu ileri sürmüş ise de hisse devir sözleşmesinin 29/10/2011 tarihi olduğu gözetildiğinde bu borcun sözleşme tarihinden sonra doğan bir borç olduğu anlaşılmaktadır. ...'a olan borçlar bakımından yapılan incelemede; mahkemeye bu kurum tarafından verilen 29/07/2016 tarihli cevabi yazıda, 21/12/2011 tarihli ödemenin 01/11/2011 tarih ve ... nolu fatura ile 01/12/2011 tarih ... nolu faturaya ilişkin olarak davacı tarafından banka havalesi yolu ile ödendiği tespit edilmiştir. Sonuç olarak ...'a yapılan ödemelerin de hisse devir sözleşmesinin akdedildiği 29/10/2011 tarihinden sonra doğan borçlar olduğu anlaşılmaktadır. Dolayısıyla davalıların hisse devir sözleşmesinin düzenlendiği tarihten sonra doğan takip konusu edilen borçlar nedeni ile sözleşmesel sorumlulukları bulunmamaktadır.
Tacir olan davacının 6102 sayılı TTK'nın m.18/2 hükmü uyarınca ticaretine ait bütün faaliyetlerinde basiretli bir iş adamı gibi hareket etmesi gerekmektedir. Bu nedenle hisse devir sözleşmesinin düzenlendiği 29/10/2011 tarihinden sonra ilgili kurum ve kuruluşlarca faturalandırılan borçların, muaceliyet tarihleri dikkate alınarak, davalılardan talep edilmesi hukuken olanaklı bulunmamaktadır. Her ne kadar bilirkişi kök raporu ve ek raporlar aksi yönde borç hesaplaması yapmış ise de, bu hesabın hukuki nitelik arz etmeyen ve fakat davacı tarafça yapılan ödemelerin hesaplanmasına ilişkin hesap ve değerlendirmeler içermekte olup, hukuken davacının takipte haklı olup olmadığına ilişkin mahkemeyi bağlamayacağından raporlardaki tespit ve değerlendirmelere itibar edilmeyerek davacının başlatmış olduğu icra takibinde haksız olduğu kanaatine varılarak davanın reddine dair aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.
HÜKÜM: Gerekçesi Yukarıda Açıklandığı Üzere;
1-Davacının davasının REDDİNE,
2-Davalı ... vekille temsil olunduğundan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesap ve taktir olunan 7.063,19-TL nispi vekalet ücretinin davacıdan alınıp adı geçen davalıya verilmesine,
3-Davacı tarafça yapılan yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına, lehine vekalet ücreti takdirine yer olmadığına,
4-Taraflarca yatırılan avansın kullanılmayan kısmının, karar kesinleştiğinde, istek halinde ilgili tarafa iadesine,
5-Alınması gerekli 35,90 TL karar harcından peşin alınan 576,75-TL harcın mahsubu ile fazladan yatırılan 540,85 TL karar ve ilâm harcının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya İADESİNE,
Dair, davacı ve davalı vekili ve davalı ...'ın yüzlerine karşı, kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 HAFTA içerisinde mahkememize ve bulunulan yer Asliye Ticaret mahkemesine dilekçe ile başvurmak koşuluyla istinaf yasa yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup anlatıldı.21/11/2018
Katip ...
E-İmza
Hakim ...
E-İmza