T.C.
İSTANBUL
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2015/581 Esas
KARAR NO: 2019/387
DAVA: İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 03/06/2015
KARAR TARİHİ: 07/05/2019
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle;davalı borçlu hakkında ... seri numaralı kaçak tespit elektrik tutanağına istinaden tahakkuk eden 150.668,40 TL kaçak elektrik kullanım bedelinin, işlemiş gecikmiş gün faizi ve KDV ile birlikte tahsili amacıyla başlatılan icra takibine borçlunun haksız olarak itiraz ettiğini, takibin durduğu, bu nedenle itirazın iptali ile takibin devamına hükmolunacak meblağ %20'sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesi talebi olduğu, delillerin ise icra dosyası, ödeme emri, kaçak elektrik tespit tutanağı, tahakkuk belgesi, davacı şirket kayıtları, tanık, bilirkişi incelemesi yapılmasını dava ve talep etmiştir.
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davalı hakkında kaçak elektrik kullanımından açılan ceza davasının halen derdest olduğu, bahse konu adresteki işyerini davalının 18/01/2011 tarihinde kiraladığını, kira sözleşmesi olmadan abonelik sözleşmesinin yapılmasının mümkün olmadığını, davalının söz konusu işyerini sadece depo vasfında kullanması sebebiyle hiçbir şekilde elektrik tüketimini gerektiren faaliyet yapılması söz konusu olmadığından borcu bulunmadığını, ayrıca 04/02/2014 tarihinden önce işyerine elektrik tesisatı çekilmediğini, elektrik tesisatının döşendiği, 04/02/2014 tarihinde davacı tarafından davalının hakkında kaçak elektrik kullanım tutanağı tutulduğunu, tesisat döşendikten hemen sonra 13/03/2014 tarihinde abonelik sözleşmesi yapıldığını, dönem tahsilatı yapıldığını, davalının 22/08/2014 tarihinden itibaren söz konusu yeri boşalttığını, davacı tarafından gecikme zammı ve KDV hesaplanarak anaparaya dahil edilmiş ve bunun üzerinden yıllık %16,8 temerrüt faizi işletilerek çıkan rakam üzerinden yine KDV tahakkuk ettirilerek tahsilinin talep edilmesinin kanuna aykırı olduğunu, yapılan hesaplamada davacı tarafından faize faiz yürütüldüğünü, işlemin iptali gerektiğini, bu nedenlerle tutulan kaçak tutanağının iptaline, davalının davacıya 157.088,21 TL (takip çıkışı) borçlu olmadığının tespitine, takibin iptaline karar verilmesi talebi olduğu, delillerin ise davacı şirket kayıtları, icra dosyası, tutulan kaçak elektrik tutanakları, ödeme belgeleri, ceza dosyası, tanık beyanı, keşif ve bilirkişi incelemesi, elektrik tesisatının döşendiğine dair fatura olduğunu talep etmiştir.
GEREKÇE;
Dava, kaçak elektrik kullanım bedelinin tahsiline ilişkin başlatılan icra takibinde borçlunun itirazı üzerine duran takipte itirazın iptali ile takibine devamına ilişkindir.
Tarafların bildirdiği bilgi ve belgeler, icra dosyası, ceza dava dosyası getirtilerek dosya içerisine alınmış, dosya kapsamında bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır.
Alınan bilirkişi kök raporunda özetle;
1-Davalının kaçak elektrik kullandığı,
2-Kaçak elektrik kullanım bedelinin KDV dahil 129.315,11-TL olarak hesaplandığı,
3-İcra inkar tazminatının mahkemenin takdirinde olduğu rapor edilmiştir.
02/02/2018 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle;
1-Kaçak elektrik kullanım bedelinin KDV dahil 129.395,11-TL olarak hesaplandığı,
2-Geçmiş gün faizinin 4.649,59-TL olduğu,
3-İcra inkar tazminatının mahkemenin takdirinde olduğu rapor edilmiştir.
02/01/2019 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle;
Tarafların itiraz dilekçelerinde belirtilen hususlar, 18/10/2017 tarihli kök rapor ve 02/02/2018 tarihli ek raporumuzda değişiklik gerektirecek herhangi bir husus görülmediğinden kök ve ek rapordaki kanaatimizin aynen geçerli olduğu şeklinde rapor edilmiştir.
Toplanan deliller alınan bilirkişi raporları ve tüm dosya kapsamında davalıya ait işyerinde yapılan kontrolde kaçak elektrik kullanımının yapıldığına dair tutanak düzenlendiği davacıya ait sayaç olmadan direk bağlantı yapılarak elektrik kullanıldığı, davalının söz konusu adreste kiracı olarak bulunduğu, davacının mahallinde yapılan kaçak elektrik tutanağının ve yapılan işlemlerin EPDK'nın yürürlükteki yönetmeliklerine uygun olarak kullanıldığı kullanılan kaçak elektrik bedelinin yanında dağıtım bedeli, PSH bedeli, iletim bedeli, enerji fonu, TRT payı, %5 BTV %18 KDV ilave olunduktan sonra ödenmesi gerekli toplam enerji kullanım bedelinin 129.395,11 TL olarak hesaplandığı tarafların rapora yönelik itirazların ek raporda açıklanarak karşılandığı aksi yöndeki davalı savunmasının kanıtlayıcı delil ve belgenin bulunmadığı anlaşılmakla davanın hükme esas alınan bilirkişi raporu çerçevesinde kabulüne karar vermek gerekmiş, Enerji kullanım bedelinin kaçak enerji kullanım bedeli olması nedeniyle davalı tarafça belirlenebilir likit bir borç tutarı olmaması göz önüne alınarak yasal koşulları oluşmayan icra inkar tazminatı talebinin reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.
HÜKÜM: Gerekçesi Yukarıda Açıklandığı Üzere;
1-Davanın Kısmen KABULÜ ile, Davacının davalı hakkında başlatmış olduğu ... 7. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosya kapsamında davalı borçlunun yapmış olduğu İTİRAZIN İPTALİNE, takip konusu asıl alacak 129.395,11-TL işlemiş faizi 4.649,59-TL olmak üzere toplam 134.044,70-TL alacak üzerinden takip tarihinden itibaren takip talebinde belirtilen şartlarla takibin devamına, fazla istemin reddine,
2-Davacının icra inkar tazminat talebinin reddine,
3-Davacı taraf vekille temsil olunduğundan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesap ve taktir olunan 13.473,58-TL nispi vekalet ücretinin davalıdan alınıp davacıya verilmesine,
4-Davalı vekille temsil olunduğundan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesap ve taktir olunan 2.765,22-TL nispi vekalet ücretinin davacıdan alınıp davalıya verilmesine,
5-Davacı tarafça yapılan ilk dava açma gideri 31,80-TL, posta ve tebligat masrafı 247,90-TL, bilirkişi ücreti 1.600,00-TL olmak üzere toplam 1.879,70-TL yargılama giderinin kabul red oranına göre 1603,94 TL'sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiyesinin davacı üzerinde bırakılmasına,
6-Davacı tarafından yatırılan gider avansından yargılama sırasında yapılan masraflar ile karar tebliğ giderlerinden geriye kalan avansın karar kesinleştiğinde ve istek halinde davacıya iadesine,
7-Alınması gerekli 9.156,59-TL karar ve ilam harcından 1.897,28-TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 7.259,31-TL karar ve ilam harcının davalıdan tahsili ile hazineye gelir kaydına,
8-Davacı tarafça yatırılan 1.897,28-TL peşin harcın davalıdan alınıp davacıya verilmesine,
Dair, davacı vekili, davalının ve vekilinin yüzlerine karşı, kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 HAFTA içerisinde mahkememize ve bulunulan yer Asliye Ticaret mahkemesine dilekçe ile başvurmak koşuluyla istinaf yasa yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 07/05/2019
Katip ...
¸e-imzalıdır
Hakim ...
¸e-imzalıdır