T.C.
İSTANBUL
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2018/23
KARAR NO: 2018/326
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 02.10.2015
KARAR TARİHİ: 22/03/2018
MAHKEMEMİZİN YUKARIDA BİRLEŞEN DAVA OLARAK GÖSTERİLEN 2016/845 SAYILI DAVA DOSYASI, ESAS DAVA OLARAK GÖSTERİLEN 2015/959 ESAS SAYILI DAVA İLE BİRLEŞTİRİLMİŞ, ARDINDAN HER İKİ DAVA MAHKEMEMİZİN 2014/1391 ESAS SAYILI DAVA DOSYASI ÜZERİNDE BİRLEŞTİRİLMİŞ ANCAK MAHKEMEMİZCE, MAHKEMEMİZİN 2014/1391 ESAS SAYILI DAVASINDA BİRLEŞEN DAVA DOSYALARI SEHVEN DİKKATE ALINMAKSIZIN KARARA BAĞLANDIĞINDAN BİRLEŞTİRİLEN 2016/845 VE 2015/959 ESAS SAYILI DAVALAR, 2014/1391 ESAS SAYILI DAVADAN AYRILARAK YUKARIDA GÖSTERİLDİĞİ ŞEKİLDE 2018/23 ESAS SIRASINA KAYDEDİLMİŞTİR.
ASIL DAVA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; 22/12/1999 tarihli resmi gazetede yayınlanan bakanlar kurulu kararı ile daha sonra ilerleyen süreçte alınan diğer kararlar ile bazı bankaların ... ye devredildiğini, daha sonra ... Bank bünyesinde birleştirilen ...bank, ...bank ve ...bank gibi bankaların yönetim ve denetiminin ... tarafından devralınmasından sonra davalı hakkında ... hesapları ile ilgili davalar açıldığını, ... Bank tarafından ödenen paraların çekince konmak suretiyle hisse devir sözleşmesi gereğince davalıya ödendiğini, bu ödemelerin 24/02/2012 tarihinde başladığını, konuyla ilgili davalı hakkında icra takibine başlandığını, ... 1 ATM tarafından verilen kararın bozulduğunu, bir başka dava da 1. ATM'deki davanın bekletici mesele yapıldığını, hisse devir sözleşmesinin bugün ki şartlar altında değerlendirilmesi halinde ... aleyhine sonuçlar doğurduğunu, sözleşmedeki her türlü borç ibaresinin ... hesaplarından doğacak borcu kapsamadığını, yapılan ödemeler ile ilgili başlatılan takibe itirazın iptali ile takibin devamına ve icra inkar tazminatına hükmedilmesini istemiştir.
ASIL DAVAYA CEVAP: taraflar arasındaki sözleşmenin hükümlerinin açık ve net olduğunu, sözleşme taraflarının ... ve ... olduğunu, bu yönüyle davanın husumet yönünden reddi gerektiğini, esas yönünden de benzer bir davanın ... 1 ATM de görülüp red ile sonuçlandığını belirterek davanın reddine karar verilmesini istemiştir.
BİRLEŞEN DAVA(2016/845):Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; İng Bank bünyesinde devren birleştirilen ... Bank, ... Bank, ... Bank gibi bankaların yönetim ve denetiminin ... tarafından devir alınmasından sonra bu bankalarda bulunan hesapların ... bankalarına havale edildiği iddiasıyla ... Bank A.Ş aleyhine davalar açıldığını, açılan davalarda hesaplardaki paraların banka dışına gönderilmediği, havale görünümü altında mevduat toplandığı gerekçesiyle açılan davaların kabul edildiğini, bu davalarda verilen kararlarla ilgili olarak ... tarafından ... Bank'a çekince konularak ihtirazi kayıtla ödemeler yapıldığını, bu şekilde yapılan bir kısım ödemeler yönünden İst. 1 ATM 'de 2013/205 esas sayılı dava açıldığını, mahkemece verilen red kararının Yargıtay tarafından bozulduğunu, dosyanın henüz karar düzeltme aşamasında olduğunu, farklı ödemelerden kaynaklanan icra takibi ile ilgili olarak açılan bir başka davanın ise İst. 2 ATM'nin 2014/1391 ve 2015/959 esas sayılı davalar açıldığını, bu şekilde yapılan ödemelerden hisse devir sözleşmesine dayanılarak ... den talepte bulunulamayacağını, sözleşme hükümlerinin dava konusu ödemeleri içermediğini ileri sürerek ... 29. İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı takibine yapılan itirazın iptaline ve icra inkar tazminatına hükmedilmesini istemiştir.
BİRLEŞEN DAVAYA CEVAP:Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; ... ile ... arasında 09/08/2001 tarihinde hisse devir sözleşmesi imzalandığını, sözleşmenin konusunu bankanın hisselerinin oluşturduğunu, sözleşmede tarafların hak ve yükümlülüklerinin açık şekilde belirlendiğini, davalı bankanın sözleşmenin tarafı olmadığını bu nedenle müvekkili hakkında dava açılamayacağını, esas yönünden aynı sebebe dayanan emsal bir davada red kararı verildiğini, her ne kadar bu karar usul yönünden bozulmuş ise de gerekçelerinin doğru olduğunu belirterek davanın reddine karar verilmesini ayrıca davacının kötü niyet tazminatı ödemeye mahkum edilmesini istemiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE:Asıl ve birleşen dava, itirazın iptali talebine ilişkindir.
İddia ve savunmanın kapsamına göre davacının evvelce ...a devredilen ...bank AŞ ile ilgili ... hesaplarına aktarılan mevduatlarla ilgili olarak davalıya ihtirazi kayıtla ödeme yaptığı sabit olup, uyuşmazlık; sözleşmeler, yasal düzenlemeler dikkate alındığında davacı tarafından ihtirazi kayıtla ödenen tutarların davalıdan istenip istenemeyeceği noktasındadır.
Görülmekte olan dava yönünden emsal niteliğindeki Yargıtay 19.Hukuk Dairesinin 2014/10149-2015/7641 sayılı Bozma Kararı;
"....Davacı vekili dava dilekçesinde diğer itirazlarının yanında '...a devir sonrasında bankaların ...bank çatısı altında aktif ve pasifleriyle birlikte birleştirilmesinin akabinde, ... ile ... arasında imzalanan 09.08.2001 tarihli hisse devir sözleşmesi ile Banka aktiflerinin takriben 1/3'ünün ...'a (... Bank'a) devredildiğini, devredilmeyen büyük kısmının ise ... bünyesindeki başka bir bankaya devredildiğini, bu nedenle ticaret hukuku kapsamında ve buna bağlı olarak külli halefiyeti doğuracak tarzda bir banka birleşmesinin söz konusu olmadığını' ileri sürmüştür. Bu durumda mahkemece, davacı tarafın yukarıda belirtilen iddiaları üzerinde de araştırma ve inceleme yapılarak dava konusu alacakların devredilen veya devredilmediği iddia edilen aktiflerle ilgili olup olmadığı konusunda uzman kişilerden oluşturulacak 3 kişilik bilirkişi heyetinden rapor alınıp hisse devir sözleşmesi çerçevesinde deliller hep birlikte değerlendirilerek varılacak uygun sonuç dairesinde bir karar verilmesi gerekirken eksik inceleme sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmemiştir.....hükmün BOZULMASINA..." Davanın niteliği ve emsal karardaki konularda inceleme yapılması bakımından Bankacılık ve Ticaret Hukuku konusunda uzman bilirkişi heyeti (Bankalar Yeminli Murakıbı ..., Öğretim Üyeleri Prof.Dr...., Yard.Doç.Dr.... ) oluşturulmuş, emsal kararda söz edildiği gibi dava konusu alacakların devredilen veya devredilmediği iddia edilen aktiflerle ilgili olup olmadığı konusunda asıl dava yönünden rapor alınmıştır. Birleşen davada iddia ve savunmanın kapsamı aynı mahiyette olduğundan birleştirme sonrası birleştirilen dava yönünden ayrıca rapor alınmasına gerek görülmemiştir.
Düzenlenen bilirkişi raporunda ayrıntılı açıklama ve değerlendirmelerden sonra sonuç olarak;
"....Bankalar Kanunu gereğince %100 hissesi ...’ye devredilen ...bank A.Ş.’nin, 133.400.000.000 adet hissesinin tamamının ... tarafından ...’a satışı ve devredilmesi hususunda 09.08.2001 tarihinde imza edilen Hisse Devir Sözleşmesi hükümleri çerçevesinde ...bank hisselerinin tamamının 9 Ağustos 2001 tarihinde ...'a devredilmiş olduğu,
Hisse Senedi Devir Sözleşmesinin 4.7 maddesinde, Banka’nın mevduatının üzerinde herhangi bir takyidatın bulunmadığı, Banka’nın asli borçlu, kefil, garantör ya da benzeri ad altında herhangi bir gerçek veya tüzel kişiye tahakkuk etmiş ve ödenmemiş başka borcu veya yükümlülüğünün bulunmadığı, 4.15 inci maddesinde ise yasal defterlere kaydedilmemiş herhangi bir borcunun, alacağının, taahhüt ve yükümlülüğünün bulunduğuna dair herhangi bir tespitin bulunmadığı hükmüne yer verilmiş olduğu,
Sözleşmenin “V-Taahhütler” başlıklı 6 ıncı maddesinde yer alan 18 husus ile ilgili olarak ... tarafından münferiden veya müteselsilen... Grubuna Taahhütte bulunulmuş olduğu, işbu taahhütün, ...bank A.Ş ve bünyesine dahil edilen diğer bankaların devir tarihinden önceki dönemine ilişkin olmak üzere, önceki ortakları tarafından açılmış ve açılabilecek davalar,Banka ve Banka’ya devredilen diğer bankaların müşterileri tarafından açılmış açılabilecek davalar, Banka ve Banka’ya devredilen diğer bankaların yöneticilerinin mevzuata aykırı eylem ve işlemleri nedeniyle Banka’nın üçüncü kişilere karşı sorumlu olabileceği hallerden ve ...’ın ve Banka’nın maruz kalabileceği her türlü davaları kapsadığı,
HDS kapsamında ...bank A.Ş. hisselerinin ... Grubuna devri sürecinde bilanço büyüklüğünün tamamını devredilmemiş olduğu, taraflar arasında uzlaşıldığı şekilde yeniden oluşturulan bilanço yapısının devri yoluna gidilmiş olduğu, off-shore mevduat yükümlülüğünün devir bilançosu içinde yer almadığı ...bank A.Ş. nin hisse satışında esas alınan 10.08.2001 tarihli kesinleşmiş bilanço toplamının 2.013.412 YTL olduğu, bu bilançoda 133.4 milyar TL olan ve bu miktardan zararların mahsubundan sonra sermayenin sıfır olarak kabul edilmiş olduğu, mülkiyeti ...'ye ait 133,4 milyar nominal ...bank A.Ş. hissesinin ...’a satılmış olduğu, iddia edildiği gibi varlık satışının sözkonusu olmadığı,
Raporun daha önceki sayfalarında da detaylı şekilde izah edildiği üzere, davacı ... tarafından alınan kararlar ve gerçekleştirilen uygulamalar çerçevesinde ... mevduat hesabı sahiplerinin taleplerinin ... tarafından üstlenilmiş olduğu, davacı ... tarafından alınan kararlar, mahkemelere sunulan yazılar ve 2012 yılından ... hesaplarla ilgili olarak kaybedilen davalar kapsamında itirazi kayıtta bulunmaksızın ... Bank A.Ş.ye davacı yanın ödemeler yapmış olduğu dikkate alındığında yapılan bu ödemelerin 09.08.2001 tarihli HDS nin V-Taahhütler başlığı altındaki 6.13 maddesine göre ... tarafından yerine getirilmiş olduğu, davacının yaptığı bu ödemelerin banka hakim ortaklarının ... hesaplara ilişkin nitelikli dolandırıcılık suçundan kaynaklanan eylemlerinden dolayı bankalara ve mudilere verdikleri zararlara ilişkin olduğu, işbu zararlar için 4389 sayılı Bankalar Kanunu’nun 17.maddesine göre (5411 md 110) davacı ... tarafından banka hakim ortaklarına rücu edilerek tahsilatta bulunulmuş olduğu,
...bank A.Ş. bünyesinde birleştirilen bankaların ...’ye devir tarihlerinden evvel açılan ... mevduat hesapları hakkında bankalar aleyhine açılan davaların HDS nin 6.13 maddesine göre hisseleri OYAK’ a devreden davacı ... nin taahhüt ve yükümü altında olduğu, kendisinde toplamış olduğu hak ve alacakları oluşturduğu yeni bankalara kendi iradesi ile değişik oranlarda paylaştırmış olmasının ...’nin külli halefiyetini ortadan kaldırmayacağı, ...’nin külli halefiyeti olduğundan dolayı devir öncesi gerçekleşen ... uygulamalardan kaynaklanan yükümlülüklerden sorumluluğunun devam ettiği, Devir bilançosunda yer almayan borç ve yükümlülüklerden dolayı hisseleri devir alan ...’a ve davalı ... Bank A.Ş.ye sorumluluk yüklenmesinin mümkün olmadığı,
...a devredilen bankalarda nitelikli dolandırıcılık suçu işlenmek suretiyle açılmış ... hesaplarına ilişkin olarak ... tarafından yazılan 09.02.2012 tarihli yazıda da açıkça kabul edildiği cihetle, “... hesapların ...’a devredilen 10.08.2001 tarihli ...bank bilançosunda yer almasının mümkün olmadığı, davalara konu hesaplarla ilgili olarak ... mudilerinden toplanan paraların kaydedildiği (308 ve 309 no’lu) hesaplarla ilgili olarak ...’a bir varlık devrinin yapılmadığı,” ifadesine yer verilmiş olduğu, nihai olarak ... mevduat hesaplarının devir öncesinde ...bank A.Ş. nin bilançosunda pasif tarafta yer aldığı, sözkonusu hesapların ... Grubuna devredilen bilanço kalemleri arasında yer almadığı, ... Grubuna devredilmeyen bilanço kalemleri arasında yer aldığı, böylelikle ... bünyesinde kaldığı,
Yukarıda açıklanan nedenlerle davacı yanın ... 21.İcra Müdürlüğü’nün ... e.sayılı dosyasında talep edilen 20.511.032,60 TL asıl alacak ve 1.258.595,66 TL işlemiş faizden oluşan 21.769.628,26 TL alacak talebinin yasal dayanağı bulunmadığı
sonuç ve kanaatine varıldığı....." bildirilmiştir.
Rapora yönelik itirazlar hukuki mahiyette olduğundan ekrapor alınmasına gerek görülmemiş, rapor hükme esas alınmıştır.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ:
Toplanan delillere göre hem asıl dava ve hem de birleşen dava bakımından; uyuşmazlık konusu süreç şu şekilde gerçekleşmiştir:
Bakanlar Kurulu Kararı ile ...bank A.Ş., ... Bankası T.A.Ş., ...bank A.Ş., ve ... Bankası A.Ş.’nin temettü hariç ortaklık hakları ile yönetim ve denetimi 4389 sayılı Bankalar Kanunu’nun 14. maddesinin 3. ve 4. Fıkralarına göre, ... Bankası ...bank A.Ş.’nin yönetim ve denetimi ise 14. maddenin 3. fıkrasına göre ...’ye devredildiği,
-4389 sayılı Bankalar Kanunu’nun 14. maddesinin 5. fıkrasına göre sözkonusu Bankaların hisse senetlerinin mülkiyetinin ...’a intikalinin uygun görülmesi üzerine, Bankalar Kanunu’nun 14. maddesinin 5 (ab) fıkrası çerçevesinde, Bankaların ödenmiş sermayeleri tutarındaki zararları da ... tarafından devir alınmış olduğu, aynı miktardaki karşılıkların ilgili Bankalara ödenmiş olduğu böylece adıgeçen Bankaların bütün hisselerinin mülkiyetinin ... adına kayıt ve tescil edildiği,
-Bankaların ...’ye devredilmesinden sonra, devralınan bankaların rehabilitasyonu, birleştirilmesi ya da üçüncü kişilere satışı hususunda ...a 4389 sayılı kanunun 14.maddesinde yetkiler verildiği, ...bank, ...bank, ...bank ve Bank ...'in ...bank A.Ş.çatısı altında tüm aktif ve pasifiyle devren birleştirildiği ve ... Yönetim Kurulu’nun 26 Ocak 2001 tarihli kararıyla, adı geçen bankaları birleştirme çalışmalarının başlatıldığı,
-...bank A.Ş. Yönetim Kurulu tarafından alınan 15 Şubat 2001 tarihli kararı ile söz konusu ... Yönetim Kurulu kararı doğrultusunda bu bankaların tüm aktif ve pasiflerinin ...bank A.Ş. bünyesinde devren birleştirilmesine karar verildiği,
... Yönetim Kurulunun 16 Şubat 2001 tarihli kararı üzerine, BDDK'nın almış olduğu 17 Şubat 2001 tarihli kararıyla ...bank A.Ş. bünyesinde birleşen ...bank, ...bank, ...bank, ...'in mevduat kabul etme ve bankacılık yapma izinlerinin 4389 Sayılı Kanunun 14. maddesine göre kaldırıldığı,
-...bank, ...bank, ...bank ve ...’in ...bank A.Ş unvanı altında yeni birleşik bir banka oluşturulduğu,
-BDDK'nın 17 Nisan 2001, ... Yönetim Kurulu’nun 18 Nisan 2001 tarihli kararlarıyla, daha evvel ...’a devredilmiş olan ... Bank A.Ş. nin de tüm aktif ve pasifiyle ...bank A.Ş. bünyesinde devren birleştirilmesi işlemlerinin tamamlandığı, böylelikle ...'ye devredilmiş altı bankanın birleşmesi sonucunda ...bank A.Ş.nin oluşturulduğu,
-Oluşturulan ...bank A.Ş.nin 133,4 milyar TL'lık sermayesinin mülkiyeti ... adına tescil edildiği,
...bank, ...bank, ...bank , Bank ... ve ...’ın ...bank A.Ş unvanı altında birleştirilmesi sonrasında ...bank A.Ş.nin aktif büyüklüğünün 2,5 milyar YTL'ye ulaştığı,
-Birleşme sonucunda birleşik ...bank A.Ş. sermayesinin 133,4 milyon YTL olarak belirlendiği,
-...a devredilen bankalarla ilgili çözümleme faaliyetleri sonunda ...bank AŞ'nin temettü hariç ortaklık hakları ile yönetim ve denetimi 21.12.1999 tarihli Bakanlar Kurulu Kararı ile inde ...a devredildiği ve yine ... bünyesinde bulunan ...bank A.Ş. (...bank), ... Bankası A.Ş. (...bank), ... Bankası A.Ş. (...bank) , ... T.A.Ş. ve ... Bank A.Ş. 19.02.2001 tarihinde ...bank A.Ş. bünyesinde devren birleştirildiği,
-...bank ve bünyesinde birleşen diğer bankaların mali bünyelerinin rehabilitasyonu ve satışa hazırlanması amacıyla ...bank'a ... tarafından önemli tutarda kaynak aktarıldığı, ...’ye devir olan bankaların satışı ile ilgili sürecin başlatıldığı,
-... yönetim kurulu tarafından 26.01.2001 tarihinde ...bank A.Ş. ...bank A.Ş., ... Bankası A.Ş., T. ... Bankası (...bank A.Ş.) ile satışa sunulması mümkün görülmeyen ... A.Ş.’nin tüm aktif ve pasifiyle ...bank A.Ş. bünyesinde devren birleştirilmesine karar verildiği,
_-Bu dönem itibariyle devredilen ve devralan bankanın hisselerinin tamamının mülkiyetinin ...’ye ait bulunduğu,
-...bank, ... Bank, ...bank ve ...'in tüm aktif ve pasifleriyle birlikte külli halefiyet prensipleri çerçevesinde devralan banka olan ...bank A.Ş.’ye devredildiği,
-Alınan Kurul Kararında, birleşen 5 bankanın geçmişten gelen tüm hak ve yükümlülüklerinin birleşik ...bank A.Ş. bünyesinde toplandığı,
-Çözümleme faaliyetleri sonucunda yeni bir birleşik banka haline gelen ...bank A.Ş. hisselerinin maliki olan ... Yönetim Kurulu tarafından 31 Temmuz 2001 tarih ve 148 sayılı ve 08 Ağustos 2001 tarih ve 157 sayılı kararla, ...bank A.Ş. hisse senetlerinin en geç 13 Ağustos 2001 tarihinde ...'na (...) satılmasına karar verildiği,
-... ile ... arasında 09.08.2001 tarihinde imzalanan Hisse Devir Sözleşmesi ile ...bank A.Ş. hisselerinin tamamının ...'a satılması hususunda tarafların anlaştıkları,
-Hisse Devir Sözleşmesinden sonra ...bank A.Ş. Hisselerinin fiili devir işlemlerinin 10.08.2001 tarihi itibariyle tamamlandığı,
-Devir aşamasında, ... ve ...'ın birlikte 10Ağustos 2001 tarihi itibariyle birleşik ...bank A.Ş. nin mali durumunun tespit edilmesi ve kesinleştirilmiş bilançosunun incelenmesi maksadıyla bağımsız denetim kuruluşu olan ...'u görevlendirdikleri,
-...'ın, birleşik ...bank A.Ş. hisselerini devraldıktan sonra ...bank A.Ş ve ...bank A.Ş. unvanlı iki bankaya sahip duruma gelmiş olduğu,
-Daha sonra bankaların birleşme hükümlerine göre ilgili kuruluşlardan gerekli izinlerin alındığı, koşulların tamamlanmasından sonra ...bank A.Ş ile ...bank A.Ş.nin, 11.02.2002 tarihinde ...bank A.Ş. bünyesinde devren birleştirildiği,
-Sonraki aşamada ...'ın, ...BANK A.Ş'deki banka hisselerinin tamamını ... da yerleşik... Grubuna sattığı, böylece satışa konu olan ...bank A.Ş. nin ticari unvanının 07.07.2008 tarihinde ... Bank A.Ş. olarak değiştirildiği,
-Devir sonrasında devredilen bankanın ... müşterilerinin, devir öncesi işlemler nedeniyle ülke çapında çok sayıda davalar açtığı, davaların bir kısmında ...'nin davaların görülmekte olduğu mahkemelere üstlenme dilekçeleri sunduğu, mahkemelerce ... Bank AŞ aleyhine kararlar verildiği, kararların kesinleştiği, ...'nin bu kapsamda davalıya ödemeler yaptığı anlaşılmış olup görülmekte olan davanın konusunu bu ödemeler oluşturmaktadır.
... İLE ... GRUBU ARASINDA İMZALANAN HİSSE DEVİR SÖZLEŞMESİNDE YER ALAN İLGİLİ HÜKÜMLER:
Yukarıda da ifade edildiği gibi, ... ile ... arasında ...bank A.Ş. hisselerinin satışı ile ilgili olarak 09.08.2001 tarihli Hisse Devir Sözleşmesi imzalanmıştır. Sözleşmenin konusunu, Bankalar Kanunu gereğince % 100 hissesi ...’ye intikal eden ve altı bankanın birleştirilmesi sonucunda oluşturulan birleşik ...bank A.Ş.’nin sermayesini teşkil eden ve her biri 1.000 TL nominal değerli toplam 133.400.000.000 adet hissenin ... tarafından ...’a satışı ve devredilmesi oluşturmaktadır. Banka’nın ödenmiş sermayesinin sözleşme tarihi itibariyle 133.400.000.000.000.-TL olduğu belirlenmiştir.
Sözleşmenin 4.7 maddesinde; Banka’nın mevduatının üzerinde herhangi bir takyidatın bulunmadığı, Banka’nın asli borçlu, kefil, garantör ya da benzeri ad altında herhangi bir gerçek veya tüzel kişiye tahakkuk etmiş ve ödenmemiş başka borcu veya yükümlülüğünün bulunmadığı...,
Sözleşmenin 4.15. maddesinde; mevzuat gereğince tutulması gerekli bütün defter ve kayıtların doğru ve usulüne uygun olarak Banka tarafından tutulmadığı, yasal defterlerine intikal ettirilmemiş veya kaydedilmemiş herhangi bir borcunun, alacağının, taahhüt ve yükümlülüğünün bulunduğu konusunda herhangi bir tespitin bulunmadığı...
Sözleşmenin 4.24 maddesinde; bu satışın Banka’nın tarafı olduğu hiçbir sözleşmenin veya hukuki düzenlemenin ihlaline veya temerrüdüne veya bunlardan kaynaklanan hakların vaktinden önce muaccel olmasına veya Banka’nın faaliyetlerini yürütmesine engel olacak bir olaya sebebiyet vermediği...
Sözleşmenin 4.28. maddesinde; Banka’nın mali tablolara yansıtılanlar dışında Banka üzerinde önemli olumsuz etki oluşturmuş veya oluşturması beklenen herhangi bir yükümlülük altına girmediği...
Sözleşmenin 4.29. maddesinde; ...’nin Banka’nın ...’a, bu satışa ilişkin yazılı olarak açıklamadığı, Banka’nın mali durumunda varlıklarında, niteliğinde, aktif veya pasifinde olumsuz etkiye yol açabilecek önemli bir durumun bulunmadığı...
Sözleşmenin V-6. Maddesinde; "Taahhütler" başlığı altında, dava, takip, soruşturma veya benzeri ihtilaflar başlıklı 6.13. maddesinde, banka’nın devir tarihinden önceki döneme ait olmak kaydı ile,
-Banka’nın ve Banka’ya devredilen diğer bankaların ...’na devrinden önceki ortakları tarafından açılmış ve açılabilecek davalar,
-Banka ve Bankaya devredilen diğer bankaların müşterileri tarafından açılmış açılabilecek davalar,
-Banka ve Bankaya devredilen diğer bankaların yöneticilerinin ilgili eylem ve işlemlerinde mevzuata uymamaları nedeniyle Banka’nın üçüncü kişilere karşı sorumlu olabileceği hallerden(...)doğacak tüm yükümlülükten ve bunlara ilişkin olarak mahkemelere intikal etmiş bulunan dava, takip ve benzer işlemlerin sonuçlarından, masraflar da dahil olmak üzere, ... sorumludur. BANKA, bu dava, takip ve taleplere ...’ne beş iş günü içinde bildirecek ve bu tür davaları Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu uyarınca ...’ne ihbar edecektir. BANKA, ihbar tarihine kadar dava ve takipleri iyi niyetle yürütecektir. Banka alacaklıları tarafından devir tarihi öncesi döneme ilişkin açılmış bulunan veya açılabilecek olan davalar ve Banka’nın devrini ilgilendirecek şekilde, devir sonrasında çıkarılabilecek her türlü yasanın makable şamil hükümlerinden doğabilecek sorumluluklar yukarıda belirtilen hükümlere tabi olacaktır. ... bu hususlardaki sorumluluğunu peşinen kabul eder(....)
Ayrıca Banka tarafından tahsilatı yapılmış olmasına rağmen ilgili kuruluşların ve/veya gerçek ve tüzel kişilerin hesaplarına intikal ettirilmemiş bulunan ödeme, havale ve benzeri sorumluluklara ilişkin taleplerin, Banka kayıtları ile tevsik edilmesi halinde söz konusu mükellefiyetlerine ilişkin doğabilecek her türlü mali ve hukuki sorumluluk yine ...’ye aittir.
-Banka’nın, Devir Tarihinde özkaynağı her halükarda ve şartta (0) sıfır değerine eşit olarak alınması esastır. Bu çerçevede Banka’nın ödenmiş sermayesi 133.4 Trilyon ve devralınan dönem zararı ise 113.4 Trilyon TL olacaktır,
-Banka’nın Devri Tarihinden önce doğmuş ancak halen ödenmemiş ve/veya ertelenmiş veya yurt içinde veya yurtdışında (... dahil), ortaklık ilişkisi içinde bulunsun ya da bulunmasın özel veya tüzel üçüncü şahıslara yapmış olduğu her türlü işlemlerden, Bankacılık Faaliyetlerinden veya arızi ticari faaliyetlerinden doğan veya herhangi bir mali yükümlülüğe konu olmayacağı düşüncesi ile, özellikle ...’na devrinden önce (vergi mükellefi ve/veya vergi sorumlusu olarak) Banka tarafından gerçekleştirilmiş bazı işlemlere bağlı olarak doğabilecek; her türlü vergi, resim, harç, ... ve benzeri mükellefiyetleri ile bunlara ilişkin ceza ve faiz gibi ilave yükümlüklerin, tahakkukundan itibaren mevzuatın öngördüğü tarihe kadar ödenmesi mükellefiyeti ... tarafından yerine getirilecektir,
-Ödeme başlıklı 8. maddesinde; ..., işbu sözleşmede beyan ve taahhüt edilen hususların yerine getirilmemesi ve/veya Banka ’nın devir tarihinden önceki bankacılık işlemleri nedeniyle oluşmuş bir senede/belgeye dayalı olmak şartıyla ...’ın/Banka’nın karşılaşabileceği her türlü zararı ve ödemelerini tazmin etmeyi taahhüt eder.
-İşbu sözleşmede aksine hüküm bulunmadıkça Banka’nın çeşitli nedenlerle ...’den oluşacak alacakları, Banka ’nın yazılı talebinden itibaren ... tarafından beş iş günü içerisinde ödenecektir....
...'nin ... Davaları Hakkında Aldığı Kararlar ve Fiili Uygulamaları:
-06.05.2002 tarih ve 312 sayılı Kararında: "...Fiilen devir ve teslim alınmış olup ait olduğu Banka adına Tahsilat Dairesi Başkanlığı’nca vekaleten takip edilen ancak henüz hukuken teslim alınmamış olan kredi dışı dava dosyalarının (... adına takip edilebilmesi) ve Bankalar Yasası’nın Tasarruf Mevduatı Sigorta ...u’na sağladığı avantajlardan yararlanılabilmesi için bu dosyaların devir ve teslim alınması ile bu dosyaların (... dava dosyaları hariç) konusunu teşkil eden borç ve/veya taahhütlerin üstlenilmesine, ... davalarında ise öncelikle bilirkişi raporunun beklenilmesi ve raporun aleyhe tespit ve sonuç içermesi halinde bu dosyaların konusunu teşkil eden borç ve/veya taahhütlerin üstlenilmesine ...."(alınan bu kararla, ...’nin ... davalarından kaynaklanan borç ve taahhütlerin üstlenilmesine yönelik kararının hisse devir sözleşmesinin 6. maddesinde belirtilen taahhütler kapsamında olduğu kabul edilmiştir)
-09.10.2003 tarih ve 575 sayılı Kararında: ".......a devredilen ...bank A.Ş. ...bank A.Ş. ...bank A.Ş., ...A.Ş. ve ... Bank TAŞ’nin ...bank A.Ş bünyesinde devren birleştirilmesinden sonra , 09.08.2001 tarihli hisse devir sözleşmesi ile külli halefiyet prensipleri çerçevesinde ...bank A.Ş. ile devren birleştirilen ...bank A.Ş. ve birleşen diğer bankalarla ilgili olarak ...Bank A.Ş. adına açılarak ...a ihbar edilen ve ...bank A.Ş. ile birlikte ...a husumet yöneltilen kredi dışı dava ve takiplerin aynı kurum avukatı tarafından ...bank A.Ş. ve ... vekaletnameleri birlikte kullanılmak suretiyle takip edilmesi, ihbar nedeniyle ... adına takibi gereken davalarda temsicil sıfatıyla hareket edilmesi, dava ve takiplerin konusunu oluşturan borç ve taahhütlerin gerekli görüldüğü takdirde ... tarafından üstlenilmesi hususunda Hukuk Dairesi Başkanlığı’na yetki verilmesine ...”(Bu kapsamda açılan davalarda ...'nin davaların görüldüğü mahkemelere kendiliğinden başvurulduğu ve borçların üstlenildiği mahkememizde açılan çok sayıdaki davalarda fiilen görülmüş, Yargıtay'a intikal eden davalarda da uygulamanın genel bir nitelik kazandığı müşahade edilmiş, benzer davalarda ... aleyhine kararlar verilmiş, kararlar Yargıtay denetiminden de geçmiştir)
- 08.02.2007 tarih ve 58 sayılı Karar ve 08.06.2009 tarih ve 38 sayılı ... Komisyon Kararında: "...Uyuşmazlığın konusunun dava ve takiplerin niteliğinin, yargılama safhasının, sıhhatinin ve benzeri hususların dikkate alınmak suretiyle gerekli görülmesi halinde Hukuk işleri Daire Başkanlığı ve ilgili daire başkanlığı vekilleri, grup koordinatörleri veya vekilleri ile dosya avukatından oluşan komisyon kararına istinaden ... tarafından üstlenilmesine karar verilmiş olup ... mevduat mudileri tarafından çeşitli mahkemelere açılan alacak davaları ile ile ilgili ... Kurulu tarafından 08.02.2007 tarihli 58 sayılı kararla “ Hisse Devir Sözleşmesi” ne göre ...’nin sorumluluğunda bulunan ve davanın konusunu teşkil eden borç ve yükümlülüklerin davanın kabulü anlamına gelmemek üzere Bankacılık Kanunu’nun 138 ve 140 ıncı maddeleri çerçevesinde üstlenilmesine....."
-Hukuk İşleri Dairesi Başkanlığı tarafından düzenlenen 09.02.2012 tarih ve 334 sayılı yazısında: "....Hisse Devir Sözleşmesinde ...bank’ın devir öncesi döneme ait işlemleri nedeniyle oluşacak yükümlülüklerden ...un sorumlu olacağı..." (... tarafından ...’a garanti verildiği, sözleşmenin "taahhütler" başlıklı 6. maddesinde ... ve Banka’nın münferiden veya müteselsilen ...’a on sekiz bentte yer alan hususları taahhüt ettiğinin vurgulandığı),
-... mevduat ile ilgili olarak hesap sahibi bazındaki ... hesapların ...’a devredilen 10.08.2001 tarihli ...bank bilançosunda yer almasının mümkün olmadığı, davalara konu hesaplarla ilgili olarak ... mudilerinden toplanan paraların toplandığı hesaplarla ilgili olarak ...’a bir varlık devrinin yapılmadığı...
-Borç bakiyelerinin toplandığı ...bank A.Ş. Genel Müdürlüğü nezdindeki borçlu geçici hesaplara mahsup edilmesi yoluyla tüketildiği...... mudilerinden toplanan paraların toplandığı hesaplarla ilgili olarak ...’a bir varlık devrinin yapılmadığı..
-... Varlık Yönetim Daire Başkanlığının 09.02.2012 tarihli yazısı: "... mevduat hesaplarının devir bilançosunda yer almasının mümkün olmadığı, hisse devir sözleşmesi çerçevesinde 6/13 üncü madde kapsamında doğacak yükümlülüklerle ilgili olarak dava ve ihtilaf konusunun mahiyetine ve/veya banka bilançosunda kayıtlı olup olmadığına bakılmaksızın ...’a taahhütte bulunulduğu..." ifade edilmektedir.
Gerek asıl dava gerekse birleşen davalardaki iddia ve savunmaların kapsamına, yukarıda ayrıntılı şekilde ortaya konan elkoyma ve devir sürecine, sözleşme hükümlerine ve fiili uygulamalara göre; Bankalar Kanunu gereğince %100 hissesi ...’ye devredilen ...bank A.Ş.’nin, 133.400.000.000 adet hissesinin tamamının ... tarafından ...’a satışı ve devredilmesi hususunda 09.08.2001 tarihinde imza edilen Hisse Devir Sözleşmesi hükümleri çerçevesinde ...bank hisselerinin tamamının 9 Ağustos 2001 tarihinde ...'a devredildiği, devir öncesi bağımsız denetim firması tarafından kesinleşmiş devir bilançosuna ilişkin düzenlenen 11.01.2002 tarihli raporun hem ...’ye hem de ... grubuna sunulduğu ve herhangi bir itirazda bulunulmadığı, düzenlenen raporda ... ile ... arasında imzalanan sözleşmeye göre, bütün hukuki dava ve işlemlere ait risklerin ... tarafından üstlenildiği bilgisinin yer aldığı, sözleşmesinin 4.7 maddesinde, Banka’nın mevduatının üzerinde herhangi bir takyidatın bulunmadığı, Banka’nın asli borçlu, kefil, garantör ya da benzeri ad altında herhangi bir gerçek veya tüzel kişiye tahakkuk etmiş ve ödenmemiş başka borcu veya yükümlülüğünün bulunmadığı, 4.15 inci maddesinde yasal defterlere kaydedilmemiş herhangi bir borcunun, alacağının, taahhüt ve yükümlülüğünün bulunduğuna dair herhangi bir tespitin bulunmadığı, sözleşmenin “V-Taahhütler” başlıklı 6. maddesinde yer alan 18 husus ile ilgili olarak ... tarafından münferiden veya müteselsilen ... Grubuna Taahhütte bulunulmuş olduğu, buna göre ...bank A.Ş ve bünyesine dahil edilen diğer bankaların devir tarihinden önceki dönemine ilişkin olmak üzere, önceki ortakları tarafından açılmış ve açılabilecek davalar, Banka ve Banka’ya devredilen diğer bankaların müşterileri tarafından açılmış açılabilecek davalar, Banka ve Banka’ya devredilen diğer bankaların yöneticilerinin mevzuata aykırı eylem ve işlemleri nedeniyle Banka’nın üçüncü kişilere karşı sorumlu olabileceği hallerden ve ...’ın ve Banka’nın maruz kalabileceği her türlü davaları kapsadığı, sözleşme kapsamında ...bank A.Ş. hisselerinin ... Grubuna devri sürecinde bilanço büyüklüğünün tamamını devredilmemiş olduğu, taraflar arasında uzlaşıldığı şekilde yeniden oluşturulan bilanço yapısının devri yoluna gidilmiş olduğu, ... mevduat yükümlülüğünün devir bilançosu içinde yer almadığı, Birleşik ...bank A.Ş.nin hisse satışında esas alınan 10.08.2001 tarihli kesinleşmiş bilanço toplamının 2.013.412 YTL olduğu, bu bilançoda 133.4 milyar TL olan ve bu miktardan zararların mahsubundan sonra sermayenin sıfır olarak kabul edilmiş olduğu, mülkiyeti ...'ye ait 133,4 milyar nominal ...bank A.Ş. hissesinin ...’a satılmış olduğu, varlık satışının sözkonusu olmadığı, ... mevduat hesabı sahiplerinin taleplerinin -bir kısmı mahkemelere sunulan dilekçelerle açıkça- ... tarafından üstlenilmiş olduğu, davacı ... tarafından alınan kararlar, mahkemelere sunulan yazılar ve 2012 yılından ... hesaplarla ilgili olarak kaybedilen davalar kapsamında itirazi kayıtta bulunmaksızın ... Bank A.Ş.ye davacı yanın ödemeler yapmış olduğu dikkate alındığında yapılan bu ödemelerin 09.08.2001 tarihli sözleşmenin "Taahhütler" kısmının 6.13 maddesine göre ... tarafından yerine getirilmiş olduğu, davacının yaptığı bu ödemelerin "banka hakim ortaklarının ... hesaplara ilişkin nitelikli dolandırıcılık suçundan kaynaklanan eylemlerinden dolayı bankalara ve mudilere verdikleri zararlara ilişkin" olduğu, bu zararlar için 4389 sayılı Bankalar Kanunu’nun 17.maddesine göre (5411 md 110) davacı ... tarafından banka hakim ortaklarına rücu edilerek tahsilatta bulunulmuş olduğu, böylece sözleşmede yer alan hususun fiili olarak da davacı tarafça kabul edilmiş olduğu, ...’nin külli halefiyeti söz konusu olduğundan devir öncesi gerçekleşen ... uygulamalarından kaynaklanan yükümlülüklerden sorumluluğunun devam ettiği, devir bilançosunda yer almayan borç ve yükümlülüklerden dolayı hisseleri devralan ... ve davalı ... Bank A.Ş.nin sorumlu olmayacağı, yukarıda alıntı yapılan emsal niteliğindeki Yargıtay 19.Hukuk Dairesi'nin 2014/10149-2015/7641 sayılı Bozma Kararında sözü edilen "dava konusu alacakların devredilen veya devredilmediği iddia edilen aktiflerle ilgili olup olmadığı" hususu ile ilgili olarak, bilirkişi raporunda da ifade edildiği üzere; ... tarafından yazılan 09.02.2012 tarihli yazıda da açıkça kabul edildiği gibi “... hesapların ...’a devredilen 10.08.2001 tarihli ...bank bilançosunda yer almasının mümkün olmadığı, davalara konu hesaplarla ilgili olarak ... mudilerinden toplanan paraların kaydedildiği (308 ve 309 no’lu) hesaplarla ilgili olarak ...’a bir varlık devrinin yapılmadığı”, ... mevduat hesaplarının devir öncesinde ...bank A.Ş.nin bilançosunda pasif tarafta yer aldığı, sözkonusu hesapların ... Grubuna devredilen bilanço kalemleri arasında yer almadığı, ... Grubuna devredilmeyen bilanço kalemleri arasında yer aldığı, böylelikle ... bünyesinde kaldığı, yukarıda alıntı yapılan çok sayıdaki iç yazışmayla durumun davacı tarafça kabul edildiği ve gereğinin de yapıldığı, ... tarafından ... mevduat hesapları ile ilgili olarak mudiler tarafından açılmış/açılacak davaların riskleri ile ilgili olarak Bankaların hakim ortakları ile protokoller imzalandığı ve rücuan kısmi tahsilatlar yapıldığı hususları dikkate alındığında asıl ve birleşen davaların reddine karar vermek gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
HÜKÜM:Yukarıda yazılı nedenlerle;
1-Asıl davanın reddine,
Davalı vekil ile temsil edildiğinden AAÜT gereğince takdir olunan 1.041.971,27.-TL avukatlık ücretinin davacıdan alınıp davalıya verilmesine,
Davacı tarafça yapılan yargılama giderinin kendi üzerinde bırakılmasına,
Davacı harçtan muaf olduğundan harç alınmasına yer olmadığına,
Karar kesinleştiğinde talep halinde artan gider avansının iadesine,
2-Birleşen mahkememizin 2016/845 esas sayılı davasının reddine,
Davalı vekil ile temsil edildiğinden AAÜT gereğince takdir olunan 53.183,17.-TL avukatlık ücretinin davacıdan alınıp davalıya verilmesine,
Davacı tarafça yapılan yargılama giderinin kendi üzerinde bırakılmasına,
Davacı harçtan muaf olduğundan harç alınmasına yer olmadığına,
Karar kesinleştiğinde talep halinde artan gider avansının iadesine,
Taraf vekillerinin yüzlerine karşı, kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içinde İSTİNAF yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup anlatıldı.22/03/2018
Başkan
¸e-imzalıdır
Üye
¸e-imzalıdır
Üye
¸e-imzalıdır
Katip
¸e-imzalıdır