T.C.
İSTANBUL
20. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2023/689 Esas
KARAR NO: 2024/570
DAVA: İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle)
DAVA TARİHİ: 16/11/2023
KARAR TARİHİ: 13/09/2024
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
TALEP: Davacı vekili tarafından sunulan 16/11/2023 tarihli dava dilekçesinde özetle; .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas dosyası bakımından: davalı/borçlu şirket tarafından 21.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. .../İstanbul adresinde yapılan çalışma esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle davacı şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve tesisata hasar verildiğinin tespit edildiğini, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas dosyası bakımından: davalı/borçlu şirket tarafından 08.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No:28 .../İstanbul adresinde yapılan çalışma esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle davacı şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve tesisata hasar verildiğinin tespit edildiğini, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas dosyası bakımından: davalı/borçlu şirket tarafından 31.05.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde yapılan çalışma esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle müvekkil şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve tesisata hasar verildiğinin tespit edildiğini, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas dosyası bakımından: davalı/borçlu şirket tarafından 16.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No:22 .../İstanbul adresinde yapılan çalışma esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle davacı şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve tesisata hasar verildiğinin tespit edildiğini, .... İcra dairesinin 2022/... Esas dosyası bakımından: davalı/borçlu şirket tarafından 29.07.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. .../İstanbul adresinde yapılan çalışma esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle davacı şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve tesisata hasar verildiğinin tespit edildiğini, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas dosyası bakımından: davalı/borçlu şirket tarafından 23.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No:.../İstanbul adresinde yapılan çalışma esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle davacı şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve tesisata hasar verildiği tespit edildiğini, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas dosyası bakımından: davalı/borçlu şirket tarafından 13.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde yapılan çalışma esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle davacı şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve tesisata hasar verildiğinin tespit edildiğini, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas dosyası bakımından: davalı/borçlu şirket tarafından 24.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. .../İstanbul adresinde yapılan çalışma esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle davacı şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve hasar verildiğinin tespit edildiğini, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas dosyası bakımından: davalı/borçlu şirket tarafından 08.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde yapılan çalışma esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle davacı şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve tesisata hasar verildiğinin tespit edildiğini, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas dosyası bakımından: davalı/borçlu şirket tarafından 07.06.2022 tarihinde ... Mah. ... Sk. No:5 Sarıyer/İstanbul adresinde yapılan çalışma esnasında davalı tarafça gereken dikkat ve özenin gösterilmemiş olması sebebiyle davacı şirketin enerji dağıtım altyapısına dahil olan kablo ve tesisata hasar verildiğinin tespit edildiğini, davalı/borçlu ... A.Ş. tarafından hasardan doğan bedellerin ödenmemesi üzerine borçlu aleyhine, hasar tarihinden takip tarihine kadar işlemiş faiz dahil 10 adet icra dosyası üzerinden toplamda 27.497,52-TL 'nin tahsili amacıyla ilamsız icra takipleri başlatıldığını ve borçluya — ödeme emirlerinin gönderildiğini, davalı ödeme emirlerini tebellüğ ettikten sonra borca ve icra takibine itiraz ederek takipleri durdurduğunu iddia ederek; itirazların iptali ile takiplerin devamına, her bir icra dosyası için ayrı ayrı olmak üzere davalı/borçlu aleyhine hükmolunacak meblağın %20'sinden az olmamak kaydıyla icra inkâr tazminatı ödemeye mahküm edilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP : Davalı vekili tarafından sunulan 19/12/2023 tarihli cevap dilekçesinde özetle; Dava dilekçesinde belirtilen mahalde davalı Şirket altyapı hizmetleri ile ilgili işleri bizzat yapmamakta yüklenicileri aracılığıyla anahtar teslim götürü usulü yaptığını, dava konusu mahallerdeki çalışmaların davalı Şirket yüklenicisi ... Müh. A.Ş. Tarafından yürütüldüğünü, davalı şirketin davacı tarafından iddia edilen zarardan sorumlu olmadığını, davalı şirket ile ihbar olunan firma arasında sözleşme akdedildiğini, dava konusu çalışmaların tamamının ... A.Ş. tarafından tüm sorumlulukların kendilerine ait olmak üzere yürütüldüğünü, diğer davalının çalışmalarından doğacak zarar ve ziyandan dava konusu adreste bizzat bulunmayan ve işveren sıfatı olmayan davalı şirketin sorumlu tutulmasının kabulünün mümkün olmadığını, dava dilekçesiyle sunulu fotoğraftan dahi karşı tarafın teknik şartnamede belirtilen kazı derinliğine uygun hareket etmediğini ve kabloların varlığına dair özel renkli kum ve bantlar koymadığının anlaşıldığını, çalışmalara başlamadan önce ... e'den gerekli tüm izinler alınıp davacı tarafa gerekli bildirimlerin yapıldığını, kazı çalışmaları yapılmadan önce davacı taraf aranarak, kazı sırasında kendi bünyelerinde çalışan personellerinden bir yada bir kaçının hazır bulundurulması ve davacı tarafa ait hatların yerini gösterilmesi talep edilmiş olmasına rağmen davacı tarafça personel gönderilmediğinin anlaşıldığını, davacı tarafından davadaki taleplerin ayrı ayrı dökümanlar ile belgelendirilmesi gerekir iken davacı tarafından tek taraflı olarak düzenlenen tutanaklar ile davalı şirketten taleplerde bulunulmasının kabul edilemeyeceğini, davacı idarenin, sabit olan aylık personel giderlerini de bu kazılarla ilgili maliyetlere yansıttığının anlaşıldığını, davacının dava konusunu farazi ve mesnetsiz iddialarla değil, mahkeme kanalı ile yaptıracağı bilirkişi incelemesi ile ispatlaması gerektiğini, davalı şirketin eylemleri ile dava konusu arasında illiyet bağının bulunmadığını savunarak davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
İhbar olunan ... Mühendislik Anonim Şirketi vekili tarafından sunulan cevap dilekçesinde özetle; Davacı tarafından iddia olunan bir hasar meydana gelmiş ise; davacı taraf, kazı yapılan yerin üzeri kapatılmadan, hasar giderilmeden delil tespiti davası açarak işbu davasına dayanak oluşturulacak bir rapor ile huzurdaki davasını açması gerekmekte iken davacı taraf delil tespiti yaptırmadan huzurdaki davayı ikame ettiğini, huzurdaki davasını ise adres, konum ve tarih içermeyen bir direk fotoğrafı ile yine adres, konum, tarih içermeyen kablo fotoğrafı ile tek taraflı tanzim olunan, ihbar olunan şirket çalışanlarının ve şirket yetkililerinin imzası bulunmayan hasar tespit tutanağı ile ispatlamaya çalışmakta olduğunu, ifade etmek gerekir ki davacı taraf söz konusu hasarı ve hasar bedelini ispatlayamadığı gibi hasarın meydana gelişinde davacının herhangi bir kusuru da bulunmamakta olup davacı tarafından davacının herhangi bir talepte bulunma imkanı da bulunmadığını, ayrıca davacı tarafın davasına dayanak yapmış olduğu icra dosyası ve sunmuş olduğu tutanak ile fotoğraf alacağını ispatlamaya yeterlilikte olmadığını, zira davacı tarafından dosyaya sunulan fotoğrafların hasarın meydana geldiği adrese ait olup olmadığı açıkça belli olmadığını, ihbar olunan şirket o bölgede çok fazla sayıda kazı çalışması yaptığını, ayrıca sunulan fotoğraf, verildiği iddia olunan hasara ilişkin olmayıp alacağın varlığını ispata yeterli olmadığını, ihbar olunan şirket tarafından bölgede gerçekleştirilen kazı ve altyapı çalışmaları tüm gerekli izinler alınarak usul ve yasalara uygun bir şekilde gerçekleştirildiğini, davacı taraf, söz konusu hasarın meydana gelmesinde kendi kusuru ile sebebiyet verdiğinden ihbar olunan şrket ile davalıdan herhangi bir hak talebinde bulunması mümkün olmadığını, davacı tarafından dosyaya sunulan hasar tespit tutanağının da tarafımızca kabulünün mümkün olmadığını, huzurdaki davayı kabul anlamına gelmemek üzere davacı tarafından talep edilen tazminat miktarının ihbar olunan tarafça kabulünün mümkün olmadığını, reddi ile davacının %20'den aşağı olmamak üzere kötüniyet tazminatına hükmedilmesine yargılama giderleri, harç ve masrafları ile vekâlet ücretinin davacıdan alınmasına karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER : .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı icra dosyası, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı icra dosyası, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı icra dosyası, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı icra dosyası, .... İcra Müdürlüğünün 2022/...Esas sayılı icra dosyası, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı icra dosyası, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı icra dosyası, .... İcra Müdürlüğünün 2022/v Esas sayılı icra dosyası, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı icra dosyası, .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı icra dosyası, Arabuluculuk son tutanağı, Hasar tespit tutanakları, Hasar dosyası, Teknik şartname, Emsal, Bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı.
.... İcra Dairesinin 2022/... esas, 2022/... esas, 2022/... esas, 2022/... esas, 2022/... esas, 2022/... esas, 2022/... esas, 2022/... esas, 2022/... esas ve 2022/... esas sayılı takip dosyaları celp edilmiş, incelenmesinde, davalı borçlu hakkında hasar bedeli açıklaması ile muhtelif hasarlardan kaynaklı alacak ve işlemiş faiz alacağının tahsili amacıyla ilamsız icra takibi yapıldığı, ödeme emirlerinin davalı borçluya tebliğ edildiği, davalı borçlunun süresi içinde borca, faize ve faiz oranına itiraz ettiği, itirazlar ile birlikte takiplerin durdurulmasına karar verildiği anlaşılmıştır.
Elektrik mühendisi bilirkişi Mehmet Şen tarafından hazırlanan bilirkişi raporuna göre; Davacı şirketin, .... İcra Müdürlüğünün 2022/..., 2022/..., 2022/..., 2022/..., 2022/..., 2022/..., 2022/27579, 2022/..., 2022/... ve 2022/... sayılı dosyaları kapsamında icra takip tarihleri itibariyle davalı ... nonim Şirketi'den alacağı raporun yukarısında ayrınılı olarak hesaplanmış olup aşağıda da özet halinde sunulmuştur. Davacının .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasına ilişkin alacağı; Davacı şirketin asıl alacağı 774,91-TL, İcra takip tarihine kadar birikmiş faiz 40,12-TL, davacı şirketin toplam alacağı 815,03-TL davacı ... Dağıtım Anonim Şirketinin .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyası kapsamında icra takip tarihi itibariyle davalı ... İletişim Hizmetleri Anonim Şirketinden alacağının 815,03-TLolduğunun kanaatine varılmıştır. Davacının .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasına ilişkin alacağı; Davacı şirketin asıl alacağı 774,91-TL, İcra takip tarihine kadar birikmiş faiz 44,47-TL, davacı şirketin toplam alacağı 819,38-TL davacı ... Dağıtım Anonim Şirketinin .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyası kapsamında icra takip tarihi itibariyle davalı ... İletişim Hizmetleri Anonim Şirketinden alacağının 819,38-TLolduğunun kanaatine varılmıştır. Davacının .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasına ilişkin alacağı; Davacı şirketin asıl alacağı 774,91-TL, İcra takip tarihine kadar birikmiş faiz 46,81-TL, davacı şirketin toplam alacağı 821,72-TL davacı ... Dağıtım Anonim Şirketinin .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyası kapsamında icra takip tarihi itibariyle davalı ... İletişim Hizmetleri Anonim Şirketinden alacağının 821,72-TLolduğunun kanaatine varılmıştır. Davacının .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasına ilişkin alacağı; Davacı şirketin asıl alacağı 774,91-TL, İcra takip tarihine kadar birikmiş faiz 41,79-TL, davacı şirketin toplam alacağı 816,70-TL davacı ... Anonim Şirketinin .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyası kapsamında icra takip tarihi itibariyle davalı ... Anonim Şirketinden alacağının 816,70-TL olduğunun kanaatine varılmıştır. Davacının .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasına ilişkin alacağı; Davacı şirketin asıl alacağı 774,91-TL, İcra takip tarihine kadar birikmiş faiz 27,41-TL, davacı şirketin toplam alacağı 802,32-TL davacı ... Anonim Şirketinin .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyası kapsamında icra takip tarihi itibariyle davalı ... Anonim Şirketinden alacağının 802,32-TLolduğunun kanaatine varılmıştır. Davacının .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasına ilişkin alacağı; Davacı şirketin asıl alacağı 774,91-TL, İcra takip tarihine kadar birikmiş faiz 39,45-TL, davacı şirketin toplam alacağı 814,36-TL davacı ... Anonim Şirketinin .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyası kapsamında icra takip tarihi itibariyle davalı ... Anonim Şirketinden alacağının 814,36-TLolduğunun kanaatine varılmıştır. Davacının .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasına ilişkin alacağı; Davacı şirketin asıl alacağı 774,91-TL, İcra takip tarihine kadar birikmiş faiz 39,12-TL, davacı şirketin toplam alacağı 814,03-TL davacı ... Dağıtım Anonim Şirketinin .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyası kapsamında icra takip tarihi itibariyle davalı ... Anonim Şirketinden alacağının 814,03-TLolduğunun kanaatine varılmıştır. Davacının .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasına ilişkin alacağı; Davacı şirketin asıl alacağı 774,91-TL, İcra takip tarihine kadar birikmiş faiz 44,47-TL, davacı şirketin toplam alacağı 819,38-TL davacı ... Anonim Şirketinin .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyası kapsamında icra takip tarihi itibariyle davalı ... Anonim Şirketinden alacağının 819,38-TL olduğunun kanaatine varılmıştır. Davacının .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyasına ilişkin alacağı; Davacı şirketin asıl alacağı 774,91-TL, İcra takip tarihine kadar birikmiş faiz 51,42-TL, davacı şirketin toplam alacağı 947,53-TL davacı ... Dağıtım Anonim Şirketinin .... İcra Müdürlüğünün 2022/... Esas sayılı dosyası kapsamında icra takip tarihi itibariyle davalı ... İletişim Hizmetleri Anonim Şirketinden alacağının 947,53-TLolduğunun kanaatine varılmıştır.
HUKUKİ NİTELENDİRME ve GEREKÇE
Dava, davalı borçlu ve ihbar olunan tarafından gerçekleştirilen haksız eylem neticesinde davacı şirketin tesislerinde oluşan zararın tazmini için başlatılan icra takiplerine vaki olmuş itirazların İİK'nın 67/1. maddesi uyarınca iptali ve icra inkar tazminatı istemine ilişkindir. Mahkememiz görevli ve yetkilidir. Tarafların incelenen icra dosyasına göre taraf ve dava ehliyeti vardır.
İtirazın iptali davasının yasal dayanağını oluşturan İİK.nun 67/1. maddesinde; takip talebine itiraz edilen alacaklının, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir yıl içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebileceği öngörülmüştür.
İtirazın iptali davası icra takibine sıkı sıkıya bağlı, itiraz üzerine duran icra takibinin devam edebilmesini sağlayan ve takip hukuku içinde olmakla birlikte, maddi hukuk ilişkisinin incelenerek uyuşmazlığı kesin hükümle sonuçlandıran bir davadır. Davanın takibe bağlılığı alacağın miktarı bakımından söz konusu olduğu gibi alacağın kaynağı bakımından da geçerlidir (YHGK. 2017/19-1634 Esas - 2018/633 Karar sayılı ilamı).
Uyuşmazlık; 21.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. .../İstanbul adresinde, 08.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde, 31.05.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde, 16.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No:22 .../İstanbul adresinde, 29.07.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. .../İstanbul adresinde, 23.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde, 13.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde, 24.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. .../İstanbul adresinde, 08.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde, 07.06.2022 tarihinde ... Mah. ... Sk. No:... /İstanbul adreslerinde gerçekleştirilen alt yapı çalışmaları nedeniyle oluşan zarar arasında uygun illiyet bağı olup olmadığı, davalının sorumlu olup olmadığı, var ise tespit edilen zarar kalemlerinin davalıların haksız fiiline nazaran kadri maruf olup olmadığı ve talep edip edemeyeceği, itirazın iptali ve icra inkar tazminatı koşullarının oluşup oluşmadığı konularında toplanmaktadır.
Davacı şirketin, 21.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. .../İstanbul adresinde, 08.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde, 31.05.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde, 16.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde, 29.07.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. .../İstanbul adresinde, 23.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde, 13.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde, 24.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. .../İstanbul adresinde, 08.06.2022 tarihinde ... Mah. .... Sk. No: .../İstanbul adresinde, 07.06.2022 tarihinde ... Mah. ... Sk. No: ... /İstanbul adreslerinde bulunan alt yapı tesislerinin davalı ... ... Anonim Şirketinin ihale ile işi verdiği (fiber optik kablo altyapı çalışması) ihbar olunan şirket tarafından hasara uğratıldığı, davacı şirket personeli tarafından düzenlenen hasar tutanağı ile tespit edildiği, çalışma yapan davalı şirkete ait tabelanın ve iş makinesinin fotoğraflandığı, cevap dilekçesi ile çalışmanın ihbar olunan ... Altyapı şirketi tarafından yapıldığı bildirmiştir.
15/06/2006 tarih ve 26199 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren "... Belediyeleri Koordinasyon Merkezleri Yönetmeliği" nin 4. Maddesinde tanımlandığı üzere "altyapı" kavramı "içme suyu kanalizasyon projeleri, elektrik doğalgaz, telefon, kablolu televizyon bağlantı hatları gibi telekomünikasyon projeleri hafif yaylı toplu taşıma ve metro projeleri, termal ısınma ve enerji besleme projeleri ve benzerleri gibi raylı toplu taşıma sistemleri ile yollar ve kaplamaları" ifade etmekte ve kazı çalışmalarına başlanılmadan alt yapı kazı müsaadesi alınması zarureti olduğu, yüklenicinin kazıyla ilgili belediyeden alt yapı kazı müsaadesi almadan ve bölgede alt yapısı olabilecek kurumdan gözcü talep etmeden, kabloya hasar verildiği anlaşılmıştır.
Yukarıda anlatılan gerekçelerle yüklenicinin kazı çalışmalarına başlanılmadan alt yapı kazı müsaadesi alınması zarureti olduğu, yüklenicinin kazıyla ilgili belediyeden alt yapı kazı müsaadesi almadan ve bölgede alt yapısı olabilecek kurumdan gözcü talep etmeden, alt yapı araştırması yapmadan kazıya başlanılmış olması ve çalışmalar sırasında kazı çalışması yapanın daha dikkatli olması, çalışmalarını ona göre yönlendirmesi ve gerekiyorsa elle kazı yapması gerektiğinden , meydana gelen olayda yüklenicinin kazı yaparken dikkatsiz çalıştığı ve gereken tedbirleri almadığı anlaşılmıştır. Hasar yerine ilişkin fotoğraflar dikkate alındığında; ... Kablo Tesis Şartnamesinde, ‘’ Kablo kanalın açılması, kanal dibine kum serilmesi, kablonun üzerine kum serilmesi, kuınun üzerine tuğla yerleştirilmesi, üzerine tuvanen malzemenin doldurulması, ikaz bandının serilmesi, zeminin eski haline getirilmesi" hükmü olmasına rağmen, dosyadaki arıza yeri fotoğraflarının incelenmesinden dava konusu mahalde davacı şirketin kablonun üstüne ve altına kum sermediği, kablonun üzerine koruyucu tuğla koymadığı, ikaz bandı olmadığı yani kabloyu ... Şartnamesine uygun döşemediği anlaşıldığından bilirkişi raporunda belirtilen kusur oranının olayın özelliklerine uygun olduğu anlaşılmakla davacının %30 oranında davalının %70 oranında kusurlu olduğu Mahkememizce kabul edilmiştir.
Her ne kadar davalı vekilince müvekkiline husumet düşmeyeceği iddia edilmiş ve dava konusu çalışmaların tamamının yüklenici ... ...A.Ş. Tarafından yapıldığını ve sorumluluğun yüklenici firmada ait olduğu itirazında bulunmuş ve düzenlenen sözleşme maddesi ile yüklenici firma tarafından yapılacak çalışmalar esnasında verilecek her türlü hasarlardan yüklenicinin sorumlu olacağı hükmü getirilmiş ise de işveren konumunda olan davalının yüklenici firma tarafından yapılan işlerin yönetmelik ve şartnamelere uygun olarak yapılmasını denetlemek ve kontrol etmekle gözetim ve denetim yetkisi bulunmaktadır. Kaldı ki taraflar arasında düzenlenen bu sözleşme hükmü taraflar arasında geçerli olup üçüncü kişileri bağlamayacaktır. Bu itibarla davalının meydana gelen zarardan müteselsilen sorumlu olduğu Mahkememizce kabul edilmiştir.
Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; düzenlenen bilirkişi raporu kusur ve hesaplama bakımından denetime elverişli ve dosya kapsamına uygun olmakla hükme esas alınmış, davaya konu hasarlarla ilgili olarak davacı tarafından onarılarak çalışılır hale getirilen işlerin ... birim fiyatlarına göre hesaplama yapıldığı, kusur durumuna göre davalının hesaplanan tutarlardan sorumlu olduğu, davacı taraf dava dilekçesinde malzeme, montaj, işçilik ve hasardan kaynaklanan diğer kayıpları maddi zararı olarak iddia etmiş ise de; araç, personel ve montaj talebi yönünden Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 08/12/2010 tarih 2010/7-530 E. 2010/636 K. Sayılı ilamında da belirtildiği üzere; haksız fiilden kaynaklanan tazminat davalarında kural olarak gerçek zarar ilkesi geçerli olduğu, zarar gören ancak haksız fiil sebebiyle uğradığı gerçek zararını haksız fiil sorumlularından isteyebileceği ve zarar görenin zararı giderebilmek için kendi çalıştırdığı işçilerine ödediği ücretler genel idare giderleri olup haksız fiil meydana gelmese dahi ödenmesi gereken giderler olmakla zararla ilgisinin bulunmadığı, özel olarak adam tutulup çalıştırıldığı kanıtlanmadıkça haksız fiil meydana gelmeseydi dahi yapılacak bu nitelikteki giderler zarar kapsamına dahil edilemeyeceğinden hasarın özel olarak adam tutulup çalıştırılmak suretiyle giderildiğine ilişkin fatura vs. İspatlayıcı belge sunulmadığı anlaşılmakla haksız fiillerde gerçek zarar ilkesinin benimsendiği bu anlamda gerçek zarar olarak nitelendirilemeyeceği anlaşılmakla montaj ve araç ve personel giderleri talebi yönünden alacak kalemi olarak dahil edilmemiş, davacı tarafça talep edilen dağıtılamayan enerji bedeli talebi yönünden Yargıtay 4. HD'nin 2015/10383 E. 2015/12692 K., Yargıtay 3. HD 2012/19781 E. 2012/24032 K.) Sayılı ilamlarında da belirtildiği üzere;" tüketilmeyen elektrik santrallerde otomatik olarak üretilmeyip ancak kullanıldığı anda üretilerek enerji nakil hatları üzerinden dağıtılan bir enerji türüdür. Kullanılan enerji miktarı günün değişik saatlerinde farklı olduğundan kesinti (inkıta) süresi belirlenemez ve bu sebeple de satılamayan enerji bedeline hükmedilemez." "Hasar nedeniyle enerji nakil enerjisinin beslediği mahalde bir miktar elektrik kesintisinin olduğu muhakkaktır. Davacı elektrik enerjisi üreten bir şirket değildir, sadece dağıtımını yapmaktadır. Dolayısıyla kesinti nedeniyle henüz üreticiden bir elektrik almamıştır. Öte yandan mesken ve işyerlerine kullanılan elektrik miktarı günün değişik saatlerinde farklılık göstermektedir. Kablodaki hasar nedeniyle bir mahaldeki kesintinin hasar görmeyen enerji nakil hattından beslenmesi olanağı da mevcuttur. Kullanılan enerjinin kesinti süresinin kesin olarak belirlenmesinin mümkün olmadığı dikkate alındığında satılamayan enerji bedeli talep edilmesi usul ve yasaya uygun değildir."(İzmir BAM 4. HD 2018/563 E. 2019/524 K.) içtihatlar gereğince gerçek zarar ilkesine göre davacının dağıtılamayan enerji bedeli talebi yönünden alacak kalemi olarak dahil edilmemiş, davacının eşik kesinti süresi aşım bedeli talebi yönünden Elektrik Dağıtımı Ve Perakende Satışına İlişkin Hizmet Kalitesi Yönetmeliğine göre, abonelerin, yıllık eşik değerlerin aşılmasında veya günlük süreleri aşan kesintilerde dağıtım şirketi tarafından ilgili kullanıcıya tazminat ödenmesi gerekmektedir. Yani, sözü geçen yönetmelik, davacı şirketin abonelere tazminat ödemesine ilişkindir. Bu nedenle, davacı şirketin eşik kesinti süresi aşım bedelini davalıdan talep edebilmesi için sözü geçen bedeli ilgili kullanıcılara ödediğini somut belgelerle kanıtlaması gerekmekte olup dosyada bu konuda bilgi ve belge bulunmadığı ve ispatlanamadığı anlaşılmakla gerçek zarar ilkesi gereğince eşik kesinti süresi aşım bedeli talebi yönünden alacak kalemi olarak dahil edilmemiştir. Dava konusu hasar haksız fiil şeklinde gerçekleşmiş olup, haksız eylem faili, ihtar ve ihbara gerek olmaksızın, zararın doğduğu anda, başka bir anlatımla haksız eylem tarihinden itibaren zararın tamamı için temerrüde düşmüş sayılır. Faiz bu tarihten itibaren başlayacaktır. 3095 sayılı Yasa’nın 2/3. maddesi uyarınca, gerçek veya tüzel kişi tacirler arasında, haksız eylem dahil her türlü nedenden kaynaklanan alacaklarda, istek halinde T.C.Merkez Bankası’nın kısa vadeli kredilere uyguladığı avans faizi oranında temerrüt faizine hükmedilmesi gerekmekte olup bilirkişi raporu ile hesaplanan faiz oranı ve miktarı yerinde olduğundan kabul edilmiş ve uyuşmazlığın haksız fiile dayalı olduğu, likit olmayıp kimin ne kadar ve hangi sebeple sorumlu bulunduğu yargılamayı gerektirdiğinden davacı tarafın şartları oluşmayan icra inkar tazminatı talebinin reddi ile kötüniyet tazminatı, takibe girişmekte kötüniyetli bulunduğu borçlu tarafından açıkça kanıtlanmış olan ya da öyle olduğu ayrıca kanıtlanmasına gerek bulunmaksızın dosya kapsamından açıkça anlaşılabilen alacaklıya yönelik bir yaptırım niteliğindedir. Anılan yasa hükmüne göre, alacaklının anılan tazminata mahkum edilebilmesi, açıkça, takibin kötüniyetle yapılmış olması koşuluna bağlanmıştır. Hemen belirtmek gerekir ki, alacaklının icra takibini kötüniyetli olarak yaptığı hususu, borçlu tarafından kanıtlanmalıdır. Öğretiye ve Yargıtay uygulamasına göre, alacağının bulunmadığını bildiği veya bilmesi gereken bir durumda olduğu halde, icra takibine girişen alacaklı, kötüniyetli kabul edilir. Açıklanan bu yasal durum ve ilke çerçevesinde somut olay değerlendirildiğinde davalı, davacının icra takibinde kötüniyetli olduğunu yasal delillerle kanıtlayamamış olup, dosya içeriğinde de kötüniyetin varlığını açıkça ortaya koyacak bir yöne rastlanmadığından davalının kötüniyet tazminatı talebinin reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. (Kabul oranı: %30,14 )
HÜKÜM : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-Davanın KISMEN KABULÜ ile;
a) Davacı tarafın başlattığı .... İcra Müdürlüğü'nün 2022/... Esas sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 774,91TL asıl alacak ve 40,12TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 815,03-TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin belirtilen bedeller üzerinden takip tarihinden itibaren aynı şartlarla devamına, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
b) Davacı tarafın başlattığı .... İcra Müdürlüğü'nün 2022/... Esas sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 774,91TL asıl alacak ve 44,47TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 819,38-TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin belirtilen bedeller üzerinden takip tarihinden itibaren aynı şartlarla devamına, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
c) Davacı tarafın başlattığı .... İcra Müdürlüğü'nün 2022/... Esas sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 774,91TL asıl alacak ve 46,81TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 821,72-TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin belirtilen bedeller üzerinden takip tarihinden itibaren aynı şartlarla devamına, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
d) Davacı tarafın başlattığı .... İcra Müdürlüğü'nün 2022/... Esas sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 774,91TL asıl alacak ve 41,79TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 816,70-TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin belirtilen bedeller üzerinden takip tarihinden itibaren aynı şartlarla devamına, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
e) Davacı tarafın başlattığı .... İcra Müdürlüğü'nün 2022/... Esas sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 774,91TL asıl alacak ve 27,41TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 802,32-TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin belirtilen bedeller üzerinden takip tarihinden itibaren aynı şartlarla devamına, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
f) Davacı tarafın başlattığı .... İcra Müdürlüğü'nün 2022/... Esas sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 774,91TL asıl alacak ve 39,45TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 814,36-TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin belirtilen bedeller üzerinden takip tarihinden itibaren aynı şartlarla devamına, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
g) Davacı tarafın başlattığı .... İcra Müdürlüğü'nün 2022/... Esas sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 774,91TL asıl alacak ve 42,80TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 817,71-TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin belirtilen bedeller üzerinden takip tarihinden itibaren aynı şartlarla devamına, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
h) Davacı tarafın başlattığı .... İcra Müdürlüğü'nün 2022/... Esas sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 774,91TL asıl alacak ve 39,12TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 814,03-TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin belirtilen bedeller üzerinden takip tarihinden itibaren aynı şartlarla devamına, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
ı) Davacı tarafın başlattığı .... İcra Müdürlüğü'nün 2022/... Esas sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 774,91TL asıl alacak ve 44,47TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 819,38-TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin belirtilen bedeller üzerinden takip tarihinden itibaren aynı şartlarla devamına, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
j) Davacı tarafın başlattığı .... İcra Müdürlüğü'nün 2022/... Esas sayılı icra dosyasında borçlu davalı tarafından 896,11TL asıl alacak ve 51,42TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 947,53-TL alacağa yönelik yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, takibin belirtilen bedeller üzerinden takip tarihinden itibaren aynı şartlarla devamına, fazlaya ilişkin istemin REDDİNE,
k) Alacak likit olmadığından davacının icra inkar tazminatı talebinin REDDİNE,
l) Davalının kötüniyet tazminatı talebinin koşulları oluşmadığından REDDİNE,
2-Karar tarihinde yürürlükte bulunan harçlar tarifesi gereğince 566,16-TL nispi karar harcından peşin yatırılan 456,99TL harcın mahsubu ile bakiye kalan 109,17TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye gelir kaydedilmesine,
3-Davacı tarafından yatırılan 456,99-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4-Davacı tarafından yapılan toplam 20.449,25-TL yargılama giderinin kabul oranına göre 6.163,40-TL sinin davalıdan tahsili ile davacı tarafa verilmesine, artan kısmının üzerinde bırakılmasına,
5-Davacı taraf yargılama sırasında kendisini bir vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT'ye göre hesaplanan 8.288,16-TL vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacı tarafa verilmesine,
6-Davalı yargılama sırasında kendisini vekil ile temsil ettiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi gereğince reddedilen her icra dosyası yönünden hesaplanan 19.209,36TL vekalet ücretinin davacıdan tahsili ile davalıya verilmesine,
7-Davalı tarafından yapılan yargılama gideri bulunmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,
8-Artan gider avansının karar kesinleştiğinde yatıran tarafa re'sen iadesine,
9-Tarafların zorunlu arabuluculuk sürecinde anlaşamamaları nedeniyle 6325 Sayılı Kanunun 18/A-13 maddesi uyarınca zorunlu arabuluculuk gideri olan 3.120,00-TL'nin davalıdan tahsil edilerek hazineye gelir kaydedilmesine,
Dair, miktar yönünden kesin olmak üzere verilen karar açıkca okunup usulen anlatıldı. 13/09/2024
Katip ...
¸e-imzalı
Hakim ...
¸e-imzalı
Bu belge 5070 Sayılı Elektronik İmza Kanunu kapsamında E-İmza ile imzalanmıştır.