T.C.
İSTANBUL
4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2016/1224
KARAR NO: 2018/1307
DAVA: İTİRAZIN İPTALİ
DAVA TARİHİ: 20/12/2016
KARAR TARİHİ: 06/12/2018
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali Davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili mahkememize verdiği dava dilekçesinde özetle; Müvekkili ile dava dışı ... Bilişim Tarım San. Ve Tic. AŞ. arasındaki ticari iş nedeni ile Davalı ve dava dışı şirketin yöneticisi ...'in, dava dışı şirketin müvekkili şirket ile olan ticari ilişkisi nedeni ile doğacak asıl borç yanında kanuni ve temerrüt faizi, vade farkları, sözleşmelerle kararlaştırılan tazminat ve cezai şartları sigorta ücretleri vs., bilcümle masrafların tamamına ... Tarih ... Yevmiye Numaralı İpotek Belgesi İle ... İli ... İlçesi ... Mahallesi ... Pafta 899 Ada 17 Parseldeki bir adet iki katlı Depo ve Arsası niteliğindeki taşınmazın İpotek olarak verildiğini, Müvekkilinin dava dışı şirketten olan cari hesap alacağı yönünden ... 3. Noterliğinden sadır ... Tarih ve ... Yevmiye sayılı İhtarnamesi ile Davalı ve dava dışı şirkete fazlaya ilişkin haklar saklı kalmak kaydı ile 449.716,82. TL muaccel hale gelmiş alacağın ihtarnamenin tebliği tarihi itibari ile beş gün içerisinde ödenmesi aksi halde İpoteğin Paraya çevrilmesi yolu ile takibe geçileceği ihtar edildiğini, İhtarnamenin 26,07.2016 Tarihinde Davalıya, 11.07,2016 Tarihinde de dava dışı şirketin her iki adresine de tebliğ edildiğini, buna rağmen dava dışı şirket ve davalının ihtar süresinde muaccel hale gelmiş borcu ödememesi nedeni ile ... 6.İcra Müdürlüğü’nün ... Esas sayılı dosyası ile ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile icra takibine geçildiğini, davalının ve dava dışı şirketin takibe İtirazı neticesinde takibin durduğunu, Asıl alacak yönünden dosyaya sunulu cari döküm ve mahkemeniz dosyasına sunulacak veya bilirkişi incelemesinde sunulacak fatura ve irsaliyelerden de anlaşılacağı üzere vekil edenin dava dışı şirketten takip tarihinde muaccel hale gelmiş takip miktarı kadar alacaklı olduğunun aşikâr olduğunu, Bu hususta 01.11,2015 Tarihli mutabakat mektubu ile borçlunun mektup tarihi itibari ile 344.730,06. TL borçlu olduğunu kabul ettiğini, Akabinde de borcun artarak devam ettiğini ve takip tarihine kadar takip miktarına ulaştığını, İpoteğe konu borcun dava dışı şirket ile müvekkili şirketin aralarında yaptıkları ticari iş nedeni ile ticari bir borç olup davalı ipotek borçlusu ...’inde İş bu ticari ilişkinin tarafı olan dava dışı şirketin yöneticisi olduğunu, Bu durumda faiz oranı belirtilmemiş olsa dahi ipotek tesisini gerektiren iş ticari iş kapsamında olduğundan faizinde ticari faiz olarak uygulanması gerektiğini, be nedenle Davalı yanın faiz konusunda ki itirazları yersiz olduğunu beyanla İtirazının iptali ile takibin devamına, davalının %20’den aşağı olmamak üzere icra inkâr tazminatına mahkûm edilmesine, yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı tarafa yüklenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacı Vekili Davasında:
Dava Dilekçesini tekrar ederek davanın kabulüne karar verilmesini talep ettiği görülmüştür.
Davalı vekili Davasında:
Mahkememize hitaben dilekçe ibraz etmemiş, duruşmalara katılmamıştır.
Davalı icra dosyasına yapmış olduğu itiraz ile ; Alacaklı tarafa herhangi bir borçlarını olmadığını, borcu kabul etmediklerini, işlemiş faiz ve faiz oranına itiraz ettikleri görülmüştür.
Toplanan Deliller:
... 6 İcra Dairesinin ... esas sayılı takip dosyası celp edilip incelenmiştir.
Taraflarca ibraz edilen deliller incelenmiştir.
Davalı dışı asıl borçlunun ticari defterlerinde inceleme yapılması için Bursa Ticaret mahkemesine talimat yazılmış, talimatın cevabı yazısı ile inceleme gün ve saatinin bildirilmiş olmasına rağmen Ticari defterlerin ibraz edilmediğinin belirtildiği görülmüştür.
Tarafların iddialarının değerlendirilmesi için, ibraz edilen deliller tarafların ticari kayıtları ve icra dosyası üzerinde inceleme kararı verilmiş; Mahkememizce res' en atanan Mali Müşavir bilirkişi vasıtası ile Bilirkişi incelemesi yapılmış, 02/07/2018 Tarihinde İbraz edilen raporun Yasal mevzuata ve dava konusu olaya uygun olarak düzenlenmiş olmakla hüküm vermeye elverişli görülmüştür.
Delillerin Değerlendirilmesi:
Tüm dosya kapsamı dikkate alınarak;Her nekadar davalı taraf icra dosyasına itiraz ile borçlu olmadığını iddia etmiş; Mahkememize hitaben dilekçe ibraz etmemesi ve duruşmalara katılmaması nedeni ile davanın reddine karar verilmesini talep ettiği kabul edilmiş ise de; Davacı tarafın iddiasının, Davacı ile dava dışı ... Tic.A.Ş. ile arasında Ticari ilişki bulunduğu, Davalı ...’in, dava dışı şirketin davacı şirket ile olan ticari ilişkisi nedeni ile doğacak asıl borç yanında kanuni ve temerrüt faizi, vade farkları, sözleşmelerle kararlaştırılan tazminat ve cezai şartları sigorta ücretleri vs., bilcümle masrafların tamamı için ... Tarih ... Yevmiye Numaralı İpotek Belgesi ile ... İli, ... İlçesi ... Mahallesi ... Pafta 899 Ada 17 Parseldeki bir adet iki katlı Depo ve Arsası niteliğindeki taşınmazını İpotek verdiği, dava dışı şirketten olan cari hesap alacağı yönünden 30 Haziran 2016 Tarihli ihtarname İle Davalı ve dava dışı şirkete fazlaya ilişkin haklar saklı kalmak kaydı ile 449.716,82TL muaccel hale gelmiş alacağın ihtarnamenin tebliği tarihi itibari ile beş gün içerisinde ödenmesi aksi halde İpoteğin Paraya çevrilmesi yolu ile takibe geçileceğinin ihtar edildiği, İhtarnamenin tebliğ edildiğini, buna rağmen dava dışı şirket ve davalının ihtar süresinde muaccel hale gelmiş borcu ödememesi nedeni ile ... 6.İcra Müdürlüğü’nün ... Esas sayılı dosyası ile ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile İcra takibine geçildiği, davalının ve dava dışı şirketin takibe itirazı neticesinde takibin durduğunu itirazın haksız olduğu iddiasına dayandığı görülmüştür.
Dosya kapsamına ibraz edilen deliller ve düzenlenen bilirkişi raporu ile davacı ile dava dışı ... Tic.A.Ş. arasında Cari Hesap şeklinde muhasebeleştirilen Ticari ilişki bulunduğu, dava dışı şirketin yöneticisi Davalı ...’in, dava dışı şirketin davacı şirket ile olan ticari ilişkisi nedeni ile doğacak asıl borç yanında kanuni ve temerrüt faizi, vade farkları, sözleşmelerle kararlaştırılan tazminat ve cezai şartları sigorta ücretleri vs., bilcümle masrafların tamamı için 31.01.2007 Tarih 2085 Yevmiye Numaralı İpotek Belgesi ile ... ili, ... İlçesi ... Mahallesi ... Pafta 899 Ada 17 Parseldeki bir adet iki katlı Depo ve Arsası niteliğindeki taşınmazını ipotek verdiği, Davacının dava dışı şirketten olan cari hesap alacağının ödenmesi için 30 Haziran 2016 Tarihli ihtarname keşide ettiği, asıl borçlu ve davalının süresi için borcu ödememesi üzerine alacağının tahsili için başlattığı icra takibine davalı tarafın borcunun bulunmadığına yönelik itirazı ile takibin durduğu, davacı tarafın davasının İ.İ.K.' nun 67.md de ifadesini bulan İtirazın İptali Davası olduğu ve hak düşürücü süre içinde davanın açıldığı görülmüştür.
Taraflarca ibraz edilen ve talep edilen delillerin toplanılmasını müteakiben Mali Müşavir Bilirkişi Vasıtası ile yapılan inceleme ile; Davacı şirket tarafından ibraz edilen 2014 - 2015 - 2016 yılına ait Ticari defterlerinin açılış tasdiklerinin zamanında ve eksiksiz yaptırıldığı, e-defter beratlarının süresinde alındığı, 6102 Sayılı Kanunun 64.md/3f kapsamında usulüne uygun tutulduğu,6100 Sayılı Kanunun 222.md uyarınca davacı tarafın lehine delil olma niteliğinin bulunduğu, yazılan talimat uyarınca dava dışı asıl borçlu şirketin ticari defter ve kayıtlarını incelenmek üzere sunmadığı, Davacının takip tarihi itibariyle 449.716,32TL davalıdan alacaklı olduğu, alacağın karşılıksız çıkan çeklerin dava dışı şirket hesabına iade edilmesinden kaynaklandığı, Davalının 01.08.2016 tarihinde temerrüde düştüğü, bilirkişi vasıtası ile takip tarihine kadar 25 günlük süre için 3.234,26TL.işlemiş avans faizi hesaplandığı, Davacı tarafın alacağının davalı tarafça verilen ipotek senedi ile güvence altına alındığı, ipotek limitinin 600.000.TL.olduğu hususu sabit bulunduğundan Mali müşavir bilirkişi vasıtası ile yapılan hesaplamalar yerinde görülmüş olmakla davacı tarafın davasının kısmen kabulü yönünde karar verilmiş, davalı tarafın icra dosyasına yapmış olduğu itirazın haksız ve davacı tarafın alacağını geç almasına sebep olacak nitelikte bulunduğu , takip tarihine kadar işlemiş faizin belirlenmesinin hesaplamayı gerektirdiği, asıl alacağın ise likit alacak niteliğinde anlaşılmakla asıl alacak üzerinden davalı taraftan icra inkar tazminatının alınarak davacı tarafa verilmesi yönünde aşağıda ki şekilde karar verilmiştir.
HÜKÜM Yukarıda gerekçesi açıklandığı üzere; . 06/12/2018
1-)Davacı tarafın davasının KISMEN KABULÜ ile, davalı tarafın ... 6.İcra Dairesinin ... sayılı icra dosyasına yapmış olduğu itirazın 449,716,82TL.Asıl alacak, 3.234,26.TL. takip tarihine kadar işlemiş Faiz ve takip tarihinden sonra asıl alacağa değişen oranlarda avans faizi yürütülmesine yönelik İTİRAZIN İPTALİNE, takibin bu şartlarla devamına; fazla istemin reddine;
2-)Davacı tarafın icra inkar tazminat talebinin kabulü ile (449.716,82.TL) nin %20'si oranında tazminatın davalıdan alınarak davacı tarafa verilmesine,
3-)Karar tarihinde yürürlükte bulunan harçlar tarifesi gereğince hükmolunan kısım üzerinden hesaplanan 30.941,09.-TL nispi karar harcından peşin yatırılan 5.481,58.-TL harcın mahsubu ile bakiye kalan 25.459,51.TL harcın davalıdan tahsili ile HAZİNEYE İRAD KAYDINA,
4-)Davacı vekili lehine karar tarihinde yürürlükte bulunan avukatlık asgari ücret tarifesi gereğince hükmolunan kısım üzerinden hesaplanan 32.068,04.TL nisbi vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacı tarafa verilmesine,
5-)Davacı tarafça yatırılan 5.481,58.TL peşin harcın davalıdan tahsili ile davacı tarafa verilmesine,
6-)Davacı tarafından yatırılan 29,20.TL.başvuru, 4,30.TL vekalet harcı, 750.TL. Bilirkişi ücreti ve 175.TL.posta giderinden ibaret toplam 958,50.TL yargılama giderinin kabul ve redoranları dikkate alınarak 956,86.TL.sinin davalıdan tahsili ile davacı tarafa verilmesine, bakiye kısmın davacı taraf üzerinde bırakılmasına;
7-)Taraflarca yatırılan ve bakiye kalan gider avansının kararın kesinleşmesi halinde yatıran tarafa iadesine,
6100 Sayılı HMK.' nın 345./1Maddesi uyarınca ilgililere kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içinde mahkememize vereceği bir dilekçe ile İSTİNAF YOLU açık olmak üzere davacı vekilinin yüzüne karşı oy birliğiyle verilen karar alenen okunup usulen tefhim kılındı. 06/12/2018
Başkan ...
Üye ...
Üye ...
Katip ...
Başvuru Harcı: 29,20 .- TL
Vekalet Harcı : 4,30 .- TL
Bilirkişi Ücreti: 750,00.- TL
Posta Giderleri: 175,00.- TL
Toplam: 958,50.-TL