T.C.
İSTANBUL
5. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2018/534 Esas
KARAR NO: 2019/992
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 08/06/2018
KARAR TARİHİ: 15/10/2019
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekilinin mahkememize sunmuş olduğu dava dilekçesi özetle; müvekkili şirket ile davalı arasında 01/08/2016 - 31/07/2017 tarihleri arasında geçerli olmak üzere elektrik abonelik sözleşmesi imzalandığını, davalı borçlunun söz konusu enerji kullanımından kaynaklanan faturaları sürekli olarak aksattığını, ilgili faturaların ödenmesi için birçok kez arandığını, sms gönderildiğini ancak davalının herhangi bir ödeme yapmadığını, müvekkili şirket tarafından Ağustos 2016, Eylül 2016 ve Ekim 2016 dönemlerindeki tüketimin karşılığı olarak düzenlenen faturaları ödemedikleri için müvekkili şirketin sözleşmeyi fesih ettiğini ve davalı şirket aleyhine ... 34. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyası ile icra takibine geçildiğini, davalının icraya haksız ve kötü niyetli olarak itirazı üzerine takibin durduğunu bildirmekle itirazın iptalini, takibin devamını, davanın kabulüne karar verilmesini, davalıya %20'den az olmamak kaydı ile icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama gider ve vekalet ücretinin davalı üzerine bırakılmasını talep ve dava etmiştir.
Davalıya usulüne uygun olarak tensip zaptı ve dava dilekçesinin tebliğ edildiği ancak davalının mahkememize herhangi bir cevap dilekçesi sunmadığı görüldü.
Mahkememizce celp edilen ... 34. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasının incelenmesinde;davacı/alacaklı şirketin 15.240,71 TL fatura alacağı, 2.057,50 TL (%5) sabit oranlı faiz, 523,25 TL gecikme zammı olmak üzere toplam 17.821,46 TL'nin davalıdan tahsilini talep ettiği, davalının 29/03/2017 tarihli dilekçesi ile takibe konu borcun tamamına, faize, faiz oranına, harç ve masraflara itirazı üzerine takibin durduğu görüldü.
Mahkememizce ... A.Ş.'ye müzekkere yazılarak davalı arasında imzalanan elektrik abonelik sözleşmesinin, müşteri başvuru belgeleri ve enerji kullanımı ile ilgili bilgi ve belgelerin mahkememiz dosyası arasına alındığı görüldü.
Mahkememizce ... A.Ş.'ye müzekkere yazılarak davalıya ait tüm elektrik tüketim bilgi ve belgelerinin dosyamız arasına alındığı görüldü.
Tarafların iddia ve savunmaları ile celp edilen delillerin dosya kapsamında değerlendirilmesi amacıyla bilirkişi ...'a tevdi edilmiş olup, bilirkişinin mahkememize sunmuş olduğu 09/07/2019 tarihli raporunda; Taraflar arasındaki sözleşme incelendiğinde; davalı tarafa abonelik işlemleri sırasında seçilen tarife doğrultusunda fatura düzenleneceği, davacının fiyatlarda ve maliyet kamellerinde olabilecek değişiklikleri davalıya aynen yansıtacağı, sarfedilen aktif enerjinin miktarının abonenin sayacından dağıtım şirketi tarafından tespit edileceği, elektrik şirketi tarafından bu değerlerin PMUM sisteminden temin edilerek aboneye bilgilendirme yapılacağı, tedarikçi şirketin gerekli gördüğü durumda endeks okuması yapabileceği, bu durumda dağıtım şirketinin okuduğu endeks değeri ile bir fark olması durumunda tedarikçi şirketin okumasının esas alınacağı, tedarikçi şirket tarafından reaktif enerji ve güç aşımınında kontrol edileceği, mevzuatta yazan değerlerin üstünde bir sarfiyat olduğunda fatura edileceği, abonenin sözleşmeden kaynaklanan sorumluluklarını yerine getirmemesi durumunda elektriğin kesilebileceği ve sözleşmenin feshedilebileceği, ölçüm sisteminde ve elektrik tesisatından kaynaklı sorunlarda tedarikçi şirketin hiçbir sorumluluğunun olamayacağı, faturaların karşılıklı kararlaştırılan şekilde müşteriye gönderileceği, müşterinin faturaları son ödeme tarihine kadar eksiksiz ödemek zorunda olduğu, son ödeme tarihinden sonra ödenen faturalar için gün sayısı kadar gecikme faizi uygulanacağı, müşterinin herhangi bir borcunu kısmen ya da tamamen ödememesi durumunda icra takibine geçileceği, icra takibinden doğan tüm mali yükümlülüklerin müşteriye ait olduğu, tedarikçi şirketin karşı taraftan belli bir miktar teminat talep edeceği, bu teminatın ileride alacakların teminatı olacağı, faturaların EPDK’nun belirlediği maliyetler ile düzenleneceği, sözleşme sırasında doğabilecek yeni maliyet, resim, vergi ve harçların aboneye yansıtılacağı, ödenmemiş fatura olması durumunda tedarikçi şirketin karşı tarafı uyarmadan elektriği kesebileceği, abonenin itirazlarını ve belgelerini tedarikçi şirkete yazılı olarak bildirmedikçe tedarikçi şirketin belgelerinin doğru kabul edileceği karşılıklı kararlaştırılmıştır. Davalı taraf davacıya herhangi bir borcunun olmadığını, aksine alacağının olduğunu, müvekkilden haksız tahsilatlar yapıldığını, müvekkilin bu alacağa ait dava hakkını saklı tuttukları beyan etmektedir. ...’ın 14.01.2019 tarihli Sayın Mahkemeyi bilgilendirme yazısında özetle; Elektrik Piyasası Kanunu’nun 3. maddesi ve EPDK’nun 12.09.2012 tarihli kararı uyarınca dağıtım ve perakende işlerin ayrıştırılmasına karar verildiği, 19.06.2013 tairihi itibariylede ... A.Ş. (...) ve ... Satış A.Ş. (...) olarak hukuki ayrışmanın sağlandığı, perakende işlerinde abonelik işlerinin ve fatura düzenleme ile takip işlerinin yapıldığı, ...’ün ... no’lu tesisatı kullandığı, ...’ün ... şirketi ile abonelik sözleşmesi imzaladığı, bu döneme ait tesisatta bulunan kombi sayaçtan 01.08.2016 – 30.11.2016 tarihleri arası için yapılan okumalardan tespit edilen tüketimlerin yazı ekinde verildiği belirtilmiştir. Dava dosyası ekinde bulunan icra dosyasında asıl alacak 15.240,71 TL. gecikmiş gün faizi 2.057,50 TL. ve KDV 523,25 TL. olmak üzere toplam takip miktarı 17.821,46 TL. dir. Davacı tarafa göre 12.12.2016 düzenlenme tarihli, 26.12.2016 son ödeme tarihli 15.240,71 TL cezai şart faturası ödenmemiştir. Taraflar arasında imzalanmış sözleşmenin mali yükümlülükler başlığı altında faturanın abonenin seçmiş olduğu tarifeye göre olan birim fiyatlar ve diğer tüm maliyetler, vergi, fon ve harçlar ile düzenlenip müşteriye gönderileceği, faturanın son ödeme tarihine kadar ödenmemesi durumunda faturada belirtilen gecikme faizi kadar gecikme bedeli ödeyeceği, faturanın son ödeme tarihine kadar kısmen ya da tamamen ödenmemesi durumunda elektrik şirketinin elektriği kesme ve sözleşmeyi tek taraflı fesh etme hakkına sahip olduğu, faturanın son ödeme tarihinden sonra yapılan ödemeler için günlük bazda ve faturada belirtilen oranda gecikme cezasının uygulanacağı, abonenin bir faturasını tam veya kısmen ödememesi durumunda tedarikçi şirketin müşteriyi standart tarifeye alma hakkına sahip olduğu, sözleşmenin haklı nedene dayanarak fesh edilmesi durumunda tedarikçi şirketin uğrayacağı zararın karşılanması için müşterinin tarife paketinde öngörülen iptal bedeli, fesih tazminatı, cezai şart ve diğer bedelleri müşterinin ödemekle yükümlü olduğu, müşterinin herhangi bir zarar talebinde bulunamayacağı, fesihin gerçekleşmesi durumunda tedrikçi şirketin müşteriyi portföyünden çıkaracağı, porföyden çıkarma tarihine kadar faturanın standart paketten düzenleneceği, ayrıca tedarik başlangıcından portföyden çıkarma tarihine kadar tedarikçi şirket tarafından sağlanan tüm indirimlerin müşterinden geri isteneceği, ayrıca abonelik süresi içinde ödenen en yüksek faturanın iki katı kadar cayma bedeli ödeneceği ve bu hususların davalı tarafından kabul edildiği belirtilmiştir. Taraflar arasındaki sözleşme gereği elektrik tedariği 01.08.2016 tarihinde başlamış ancak faturaların zamanında ödenmemesi nedeniyle sözleşme 30.11.2016 tarihinde tek taraflı feshedilerek davalı porföyden çıkarılmıştır. Bu dönem içinde avalıya tahakkuk ettirilen en büyük meblağlı fatura 10.11.2016 tarihli 6.457,93 TL. meblağlı fatura olup sözleşme gereği sözleşmenin tek taraflı feshedilmesi sebebiyle davalıdan talep edilebilecek cezai şart meblağı 6.457,93 x 2 = 12.915,86 TL. olup, bu bedele %18 KDV ilave edilince cezai şart faturası 15.240,71 TL. hesaplanmaktadır. Bu meblağ 17.03.2017 tarihinde başlanmış icra takibindeki 26.11.2016 son ödeme tarihli asıl alacak ile aynıdır. Taraflar arasında imzalanmış sözleşmede gecikme faiz oranının %5 olacağı kararlaştırılmıştır. Buna göre takip tarihindeki toplam borç miktarı aşağıda hesaplanmıştır. 26.11.2016 – 17.03.2017 tarihleri arası 111 gün x (% 5) / 30 gün = 0,185 Gecikme zammı = 15.240,71 TL. x 0,185 = 2.819,53 TL. KDV (%18) = 0,18 x 246,88 TL. = 507,51 TL. Toplam=18.567,75 TL olduğu görüş ve kanaatini bildirmiştir.
Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Dava; Davacı elektirik şirketinin elektrik kulluanımına ilişkin faturanını davalı tarafca ödenmediği iddiasına dayalı olarak fatura alacağına dayalı icra takibine davalı borçlunun borca, faize ve faiz oranına itirazı üzerine açılan itirazın iptali davasıdır.
T.C. Gelir İdaresi Başkanlığı ... Vergi Dairesi Müdürlüğü’nün 03.01.2019 tarihli yazısına göre ... şirketi ile davalı arasında görülmekte olan itirazın iptali davasında, Vergi Usul Kanununa istinaden birinci sınıf tacir sayılan ve bilanço esasına göre defter tutanlar ile işletme hesabına göre defter tutan mükellefler hakkında Dairenin ... vergi kimlik numaralı mükellefi ...’ün tacir olup olmadığı sorulmuş olup şahsın 02.02.2012 tarihinden itibaren Dairenin vergi mükellefi olduğu, diğer lokanta ve retoranların (içkili ve içkisiz) faaliyetinden dolayı ticari kazanç mükellefiyetinin bulunduğu, bilanço usulüne göre defter tuttuğu ve tacir olduğu anlaşılmıştır.
Taraflar arasındaki sözleşme gereği elektrik tedariği 01.08.2016 tarihinde başlamış ancak faturaların zamanında ödenmemesi nedeniyle sözleşme 30.11.2016 tarihinde tek taraflı feshedilerek davalı porföyden çıkarılmıştır. Bu dönem içinde davalıya tahakkuk ettirilen en büyük meblağlı fatura 10.11.2016 tarihli 6.457,93 TL bedelli fatura olup sözleşme gereği sözleşmenin tek taraflı feshedilmesi sebebiyle davalıdan talep edilebilecek cezai şart bedelinin 6.457,93 x 2 = 12.915,86 TL olup bu bedele %18 KDV ilave edilince cezai şart faturası 15.240,71 TL olarak hesaplandığı ve bu bedelin 17.03.2017 tarihinde başlamış icra takibindeki 26.11.2016 son ödeme tarihli asıl alacak ile miktarı ile aynı olduğu tespit edilmiştir. Taraflar arasında imzalanmış sözleşmede gecikme faiz oranının %5 olacağı kararlaştırılmıştır. Buna göre takip tarihindeki toplam borç miktarı 26.11.2016 – 17.03.2017 tarihleri arası 111 gün x (% 5) / 30 gün = 0,185, Gecikme zammı = 15.240,71 TL x 0,185 = 2.819,53 TL, KDV (%18) = 0,18 x 246,88 TL = 507,51 TL olmak üzere toplam 18.567,75 TL'dir. Hükme elverişli yukarıda ayrıntıları verilen ayrıntılı ve irdeleyici elektrikçi bilirkişi raporuna göre, davalı tarafın sözleşme gereği normal tüketim faturalarını geç ödemesi nedeniyle sözleşmesinin feshedildiği ve 15.240,71 TL cezai şart faturasının davalı adına tahakkuk ettirildiği, davacı tarafın bu meblağı tahsil edebilmek için itirazın iptali talebinde haklı olduğu anlaşılmakla icra takip tarihi itibariyle toplam borcun 18.567,75 TL olarak hesaplandığı, ancak takip talebinde 17.821,46 TL talep edildiği anlaşılmakla taleple bağlılık ilkesi gereğince davanın kabulü ile takibin 17.821,46 TL üzerinden devamına, asıl alacak 15.240,71 TL'ye takip tarihinden itibaren aylık % 5 faiz işletilmesine, alacak likid ve belirlenebilir olduğundan kabul edilen alacak miktarı üzerinden hesap edilen %20 icra inkar tazminatı olan 3.564,29 TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-Davanın KABULÜ ile takibin 17.821,46 TL üzerinden devamına, asıl alacak 15.240,71 TL'ye takip tarihinden itibaren aylık % 5 faiz işletilmesine, %20 icra inkar tazminatı 3.564,29 TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
2-Harçlar tarifesi uyarınca alınması gereken 1.217,38 TL karar ve ilam harcından peşin alınan 304,35 TL harçtan mahsubu ile bakiye 1.521,73 TL harcın davalıdan tahsil edilerek Hazineye irat kaydına,
3-Davacı tarafından yatırılan; 304,35 TL peşin harç ile 772,70 TL posta, tebligat, müzekkere ve bilirkişi ücretlerinden oluşan toplam 1.077,05 TL yargılama giderinin davalıdan tahsil edilerek davacı tarafa verilmesine,
4-Davacı taraf duruşmalarda vekil ile temsil edildiğinden kabul edilen dava değeri itibariyle AAÜT uyarınca hesap olunan 2.725,00 TL vekalet ücretinin davalıdan tahsil edilerek davacı tarafa verilmesine,
5-Davalı tarafından belgelendirilen bir yargılama masrafı olmadığından bu hususta karar verilmesine yer olmadığına,
6-Bakiye gider avansının karar kesinleştiğinde talep halinde yatıran tarafa iadesine,
7-Karar kesinleştiğinde ... 34. İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasının ilgili icra müdürlüğüne iadesine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı davalı tarafın yokluğunda tebliğden itibaren 2 haftalık sürede HMK 341 maddesi uyarınca istinaf yolu açık olmak üzere karar verildi.15/10/2019
Katip ...
¸
Hakim ...
¸